ФОНДОВАЯ ЛЕКЦИЯ
Петраков С.В.
Доцент кафедры,
кандидат юридических наук
тема № 3 «Расследование мошенничеств, совершаемых в сфере экономической деятельности»
Обсуждена и одобрена
на заседании кафедры
протокол № 5
от «11» ноября 2014 г
Кафедра предварительного расследования
Санкт-Петербург
2014 г.
Расследование мошенничеств, совершаемых в сфере экономической деятельности: Фондовая лекция. сост: С.В. Петраков. 46 с.
Фондовая лекция подготовлена по дисциплине: Расследование преступлений в сфере экономической деятельности. Разработана в соответствии с программой дисциплины.
Фондовая лекция разработана в соответствии с программой по дисциплине «Расследование преступлений в сфере экономической деятельности». Предназначена для курсантов и преподавателей Санкт-Петербургского университета МВД России и призвана обеспечить систематизированное, качественное и эффективное проведение всех видов занятий по данной дисциплине.
Содержит введение, учебные вопросы по теме дисциплины, заключение и список рекомендуемой литературы.
Обсуждена на заседании кафедры предварительного расследования (протокол № 5 от 11.11.14)
Рекомендована для учебных занятий.
Рецензенты:
Лейнова О.С., кандидат юридических наук
(Санкт-Петербургского университета МВД России
доцент кафедры криминалистики)
Далинин А.В., кандидат юридических наук, доцент
(Санкт-Петербургский университет управления и экономики
Заведующий кафедрой управления правоохранительной деятельности)
Содержание
Введение
Учебные вопросы:
Понятие и характеристика мошенничества в сфере кредитования и незаконного получения кредита
2. Возбуждение уголовного дела
3. Организация и производство предварительного расследования
Заключение
Введение
Мошенничество в сфере кредитования и незаконное получение кредита является одним из самых труднодоказуемых составов преступления. Это обусловлено тем, что в практической деятельности при расследовании данного состава преступления всегда возникает проблема в квалификации действий лица и конкуренции норм – ст. 176 УК РФ, предусматривающей уголовную ответственность за незаконное получение кредита и ст. 159.1 УК РФ, предусматривающей уголовную ответственность за мошенничество. Кроме того, проблемным является вопрос о том, что включается в размер ущерба – сумма полученного кредита либо данная сумма вместе с процентами за пользование кредитными средствами. Таким образом цель лекционного занятия – определить те действия, которые должен выполнить следователь при возбуждении и расследовании мошенничества в сфере кредитования и незаконного получения кредита для правильной квалификации действий лица.
Вопрос 1.
Понятие и характеристика мошенничества в сфере кредитования и незаконного получения кредита
Диспозиция ч. 1 ст. 159.1 УК РФ предусматривает уголовную ответственность за хищение денежных средств заёмщиком путем представления банку или иному кредитору заведомо ложных и (или) недостоверных сведений. Норма ч. 3 этой же статьи предусматривает уголовную ответственность за указанное хищение, совершённое лицом с использованием своего служебного положения, а равно в крупном размере, а ч. 4 – за хищение в особо крупном размере.
В соответствии с примечанием к ст. 159.1 УК РФ крупным размером признается стоимость имущества, превышающая 1 млн 500 тыс. рублей, а особо крупным – 6 млн рублей. Из этого следует что ч. ч. 1 и 2 указанной нормы устанавливают ответственность за хищение имущества путём мошенничества в сфере кредитования, в размере меньшем 1 млн 500 тыс. рублей. Кроме того, фактически исключается административная ответственность за мошенничество в сфере кредитования, так как размеры выдаваемых кредитов в реалии, будут превышать суммы, которые необходимы для привлечения мошенника за мелкое хищение по ст. 7.27 КоАП РФ. Перечень лиц, действия которых могут быть квалифицированы как мошенничество в сфере кредитования, совершённое лицом с использованием своего служебного положения, приведен в параграфе 1 главы 3 настоящего издания, в части посвященной квалификации действий лиц по указанному признаку.
Норма ч. 1 ст. 176 УК РФ устанавливает уголовную ответственность за незаконное получение индивидуальным предпринимателем или руководителем организации кредита либо льготных условий кредитования путем представления банку или иному кредитору заведомо ложных сведений о хозяйственном положении либо финансовом состоянии индивидуального предпринимателя или организации, если это деяние причинило крупный ущерб. Под крупным ущербом, в соответствии с примечанием к ст. 169 УК РФ признается ущерб в сумме, превышающей 1 млн 500 тыс. рублей. Если сумма причиненного ущерба менее указанной, то действия лица должны квалифицироваться по ст. 14.11 КоАП РФ за получение кредита либо льготных условий кредитования путем представления банку или иному кредитору заведомо ложных сведений о своем хозяйственном положении либо финансовом состоянии.
Квалифицировать действия руководителя организации или индивидуального предпринимателя, незаконно получивших кредит и причинивших ущерб менее обозначенной суммы по ст. 159.1 УК РФ или ст. 165 УК РФ (причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием) недопустимо. Это связано с тем, что совершенные субъектами фактические действия будут соответствовать элементам объективной стороны и охватываться понятиями, содержащимися в диспозиции ст. 176 УК РФ, но при этом не наступят уголовно наказуемые последствия. Применение ст. 159.1 или 165 УК РФ к сложившейся ситуации будет являться аналогией уголовного закона, которая запрещена ч. 2 ст. 3 УК РФ. Кроме того, аналогия закона является способом преодоления пробела в праве, который в рассматриваемой ситуации отсутствует. Если субъект предпринимательской деятельности незаконно получил кредит и причинил ущерб более 1,5 млн руб., то его действия квалифицируются по ст. 176 УК РФ, если менее указанной суммы, то по ст. 14.11 КоАП РФ. Как видим, пробел в части суммы ущерба от совершенного деяния отсутствует.
Понятие «сфера кредитования» в ст. 159.1 УК РФ более широкое по отношению к понятию «кредит» в ч. 1 ст. 176 УК РФ и является собирательным. Приведем виды кредитов, а также раскроем определение понятий, содержащихся в ст. 176 УК РФ, с изложением нормативного регулирования.
1. Кредит – денежные средства, предоставленные заёмщику кредитной организацией на основании кредитного договора. Нормативно-правовое регулирование кредита закреплено в §2 гл. 42 ГК РФ. В соответствии с п. 1 ст. 819 и ст. 820 ГК РФ по кредитному договору, который должен быть заключен в письменной форме, банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заёмщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заёмщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее. Правила, применяемые к отношениям по кредитному договору, аналогичны правилам, регламентирующим заём, исходя из отсылочной нормы п. 2 ст. 820 ГК РФ, за исключением тех правил, которые предусмотрены вышеуказанным параграфом и вытекают из существа кредитного договора.
Выдаче кредита предшествует подача руководителем организации или индивидуальным предпринимателем в кредитную организацию заявления (заявки), анкеты и документов, отражающих хозяйственное положение или финансовое состояние заёмщика. Данные документы рассматриваются отделом кредитования, юридическим отделом и службой безопасности. Последняя обязана проверить достоверность предоставленных сведений. Каждое из подразделений дает свое заключение. После этого решение о выдаче или об отказе в выдаче кредита рассматривается на заседании кредитного комитета и оформляется письменно.
Общий порядок предоставления кредитов регламентируется локальными нормативными актами Банка России[1]. Предоставление (размещение) банком денежных средств по кредитным договорам осуществляется в следующем порядке: а) юридическим лицам – только в безналичном порядке путем зачисления денежных средств на расчетный или корреспондентский счет / субсчет клиента – заёмщика; б) физическим лицам – в безналичном порядке путем зачисления денежных средств на банковский счет клиента – заёмщика физического лица.
Предоставление (размещение) банком денежных средств клиенту – заёмщику производится на основании распоряжения, составляемого специалистами уполномоченного подразделения банка и подписанного уполномоченным должностным лицом банка. В распоряжении указываются:
– номер и дата договора;
– сумма предоставляемых (размещаемых) средств;
– срок уплаты процентов и размер процентной ставки;
– срок / сроки (дата) погашения (возврата) средств – общая сумма либо несколько сумм, если погашение будет осуществляться по частям, цифровое обозначение группы кредитного риска;
– стоимость залога (если имеется договор залога);
– сумма, на которую получена банковская гарантия или поручительство;
– опись приложенных к распоряжению документов.
При получении лицом кредита в банке заводится кредитное дело. Перечень документов, содержащихся в данном деле, в различных кредитных организациях может быть разным. Вместе с тем, как правило, в данных делах содержаться следующие документы:
а) заявление на получение кредита;
б) анкета заёмщика. В данную анкету заёмщик может включить заведомо ложные сведения о своем хозяйственном положении или финансовом состоянии;
в) документы, предоставленные заёмщиком. В тех документах, которые отражают сведения о хозяйственном положении или финансовом состоянии заёмщика, могут содержаться заведомо ложные для заёмщика сведения;
г) кредитный договор;
д) банковские документы о перечислении суммы кредита на счет заёмщика с указанием даты, времени, суммы перечисления и конкретного подразделения кредитной организации, где обслуживается соответствующий счет предпринимателя.
Отдельные законодательные акты регулируют отношения, схожие с кредитом. К ним относятся:
– заём (§2 гл. 42 ГК РФ). В соответствии с п. 1 ст. 807 ГК РФ по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заёмщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заёмщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества. Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей;
– товарный и коммерческий кредит (§3 гл. 42 ГК РФ). В соответствии со ст. 822 ГК РФ по договору товарного кредита одна сторона обязуется предоставить другой стороне вещи, определенные родовыми признаками. Условия о количестве, ассортименте, комплектности, качестве, таре и (или) упаковке предоставляемых вещей должны исполняться в соответствии с правилами о договоре купли-продажи товаров. Исходя из ст. 823 ГК РФ, договорами, исполнение которых связано с передачей в собственность другой стороне денежных сумм или других вещей, определяемых родовыми признаками, может предусматриваться предоставление кредита, в том числе в виде аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг (коммерческий кредит);
– инвестиционный налоговый кредит. В соответствии с п. 1 ст. 66 НК РФ инвестиционный налоговый кредит представляет собой такое изменение срока уплаты налога, при котором организации при наличии оснований, указанных в ст. 67 НК РФ, предоставляется возможность в течение определенного срока и в определенных пределах уменьшать свои платежи по налогу с последующей поэтапной уплатой суммы кредита и начисленных процентов. Инвестиционный налоговый кредит может быть предоставлен по налогу на прибыль организации, а также по региональным и местным налогам. Решение о предоставлении организации инвестиционного налогового кредита, в соответствии с п. 5 ст. 67 НК РФ принимается уполномоченным органом по согласованию с финансовыми органами. В соответствии с ведомственными актами ФНС России[2], договор об инвестиционном налоговом кредите заключается между ФНС России и конкретным налогоплательщиком;
– бюджетный кредит, предоставляемый РФ, субъектом РФ или муниципальным образованием[3].
Все вышеуказанные отношения и соответствующие понятия не охватываются понятием кредита. Они имеют свои собственные предназначение в праве, содержание и стороны, отличные от кредита. Кроме того, кредит может предоставляться только банками или иными кредитными организациями. В связи с этим норма ст. 176 УК РФ охраняет отношения, связанные только с выдачей кредита, а норма ст. 159.1 УК РФ – связанные с выдачей не только банковских, но и иных кредитов (товарный или коммерческий кредит, бюджетный кредит). Предоставление инвестиционного налогового кредита налогоплательщику при подаче им в налоговые органы заведомо ложных сведений может охраняться ст. 198 и 199 УК РФ, предусматривающих ответственность за уклонение от уплаты налогов. Получение же займа, при предоставлении субъектом заведомо ложных сведений потерпевшему, охраняется нормой ст. 159 УК РФ.
2. Льготные условия кредитования – отсрочка или рассрочка возвращения денег, предоставляемых в кредит, уменьшение размера процентов за пользование денежными средствами и другие условия, которые, согласно соответствующим локальным нормативно-правовым актам конкретной кредитной организации, либо иным нормативно-правовом актам, предоставляются при наличии на стороне заёмщика обстоятельств, обусловливающих льготы.
3. Понятия «кредитная организация», «банк», «небанковская кредитная организация» раскрываются в ст. 1 федерального закона от 2 декабря 1990 г. №395-1 «О банках и банковской деятельности».
Кредитная организация – юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Банка России имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные вышеуказанным федеральным законом.
Банк – кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.
Небанковская кредитная организация – кредитная организация, имеющая право осуществлять отдельные банковские операции, предусмотренные указанным федеральным законом. Допустимые сочетания банковских операций для небанковских кредитных организаций устанавливаются Банком России
Виды небанковских кредитных организаций устанавливаются указанием Банка России от 27 марта 2007 г. №1807-У «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы банка, и выдаче лицензии на осуществление банковских операций в связи с получением ходатайства банка об изменении своего статуса на статус небанковской кредитной организации»[4] и Инструкцией Банка России от 2 апреля 2010 г. №135-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций»[5].
К таким организациям относятся:
– расчетная небанковская кредитная организация[6];
– небанковская кредитная организация, осуществляющая депозитно-кредитные операции[7].
В соответствии с положениями нормативных правовых актов, регулирующих деятельность данных небанковских кредитных организаций, им разрешается осуществлять сделки, предусмотренные ст. 5 федерального закона «О банках и банковской деятельности», в том числе и иные сделки в соответствии с российским законодательством. К данным сделкам относится и кредит.
4. Хозяйственное положение и финансовое состояние. Хозяйственное положение заёмщика – совокупность сведений о внешних и внутренних обстоятельствах, характеризующих его производственную деятельность. Финансовое состояние заёмщика – система данных о наличии, формировании, использовании и размещении денежных средств юридическими и физическими лицами.
Механизм преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 176 УК РФ заключается в том, что руководитель организации или индивидуальный предприниматель предоставляют заведомо ложные сведения о своем хозяйственном положении или финансовом состоянии в кредитную организацию. В связи с тем, что их хозяйственное положение и финансовое состояние документируются на материальном носителе, заведомо ложные сведения также представляются в кредитную организацию на материальном носителе (заявление на получение кредита; документы, приложенные к заявлению и т.д.). В ходе предварительного следствия данные носители необходимо будет признать и приобщить к уголовному делу в качестве вещественных доказательств, так как они, в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 81 УПК РФ, сохранили на себе следы преступления.
К заведомо ложным сведениям о хозяйственном положении относят:
– искаженные данные об учредителях организации;
– искаженные данные об уставном капитале;
– искаженные данные о номинальной стоимости доли и размере доли в процентах к уставному капиталу каждого из учредителей (участников) организации;
– искаженные данные о стоимости акций;
– искаженные данные об основных средствах;
– искаженные данные о материально-производственных запасах;
– гарантийные письма, поручительства с фиктивными обязательствами
– ненадлежащий предмет залога (тот, на который нельзя обратить взыскание) – не является собственностью залогодателя; уже является предметом залога, обеспечивая иное обязательство лица; как вещь отсутствует;
– несоответствие объявленной стоимости предмета залога его действительной стоимости;
– неверное указание основных целей использования кредита;
– документы о фиктивных предоплате и частичной поставке товара (подложные договоры, платежные, транспортные, приходные и складские документы) по сделке, на которую получается кредит;
К заведомо ложным сведениям о финансовом состоянии относятся:
– искаженные данные о доходах и расходах;
– искаженные данные о финансовых резервах;
– подложные справки о дебиторской и кредиторской задолженностях;
– искаженные данные о полученных кредитах и займах, о предоставленных займах.
Все указанные данные, а также ряд других показателей хозяйственного положения и финансового состояния, будут искажать сведения о следующих показателях:
– финансовой устойчивости организации или индивидуального предпринимателя;
– платежеспособности организации или индивидуального предпринимателя;
– эффективности использования оборотного капитала (деловой активности), доходности и финансового результата (рентабельности) организации или индивидуального предпринимателя.
Эти показатели в своей совокупности характеризуют в целом финансовое положение субъекта предпринимательской деятельности. Одними из документов, в соответствии с которыми может осуществляться оценка финансового положения организаций и индивидуальных предпринимателей, являются ведомственные акты Банка России[8].
Если же руководитель организации или индивидуальный предприниматель при получении кредита в кредитной организации предоставят иные заведомо ложные сведения, не относящиеся к их хозяйственному положению или финансовому состоянию, то их действия могут быть квалифицированы по ст. 159.1 УК РФ. К таким сведениям относятся искаженные паспортные данные (фамилия, имя, отчество, серия и номер паспорта и другие сведения) руководителя организации или индивидуального предпринимателя. В этом случае кредитная организация может и не знать настоящих данных лица, получившего кредит. В этой ситуации квалификация действий руководителя организации или индивидуального предпринимателя по ст. 159.1 УК РФ будет обоснована, так как они совершили хищение, и с этой целью предоставили заведомо ложные сведения о себе. При незаконном же получении кредита, анкетные данные руководителя организации или индивидуального предпринимателя всегда будут достоверными. Тем самым исключается возможность утаивания данных о лицах, к которым кредитная организация будет предъявлять иск с целью принудительного взыскания выданного кредита.
Иные лица, совершающие мошенничество в сфере кредитования, а также руководитель организации или индивидуальный предприниматель, решившие незаконно получить иные виды кредитов и похитить их в последующем, могут предоставлять кредитору любые заведомо ложные сведения, как относящиеся к хозяйственному положению или финансовому состоянию заёмщика, так и к другим данным. В качестве документов содержащих заведомо ложные сведения, которые представляются кредитору, могут быть поддельные паспорта, поддельные уставные документы и другие документы.
5. Несмотря на то, что оба рассматриваемых состава являются материальными, законодатель использовал разные юридические термины, касательно незаконно извлекаемых сумм кредита. Так в ст. 159.1 УК РФ речь идет о размере похищаемого имущества, а в ч. 1 ст. 176 УК РФ – о крупном ущербе от незаконно полученного кредита. То есть при привлечении к уголовной ответственности по ч. 1 ст. 176 УК РФ большее значение имеет размер причиненного ущерба, а не размер выданного кредита. Это связано с тем, что при незаконном получении кредита, сумма причиненного ущерба может быть меньше размера полученного кредита. При хищении имущества путём мошенничества в сфере кредитования также необходимо исходить из размера причинённого ущерба, а не размера полученного кредита. Если же субъектом мошенническим путём получен товарный кредит и затем преступник, не желая исполнять принятые на себя обязательства, возвращает заёмщику менее ценное имущество под видом предмета кредита, то, исходя из п. 25 постановления от 27.12.2007 г. № 51, надлежит иметь ввиду размер стоимости изъятого имущества.
В соответствии с п. 1 ст. 819 ГК РФ заёмщик по кредитному договору должен возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее. В практической деятельности возникал вопрос о том, чему соответствует ущерб – размеру кредита, либо этому размеру кредита и размеру процентов, уплачиваемых по нему?
Исходя из п. 2 ст. 15 ГК РФ, реальный ущерб и упущенная выгода являются составными частями убытков. При этом под реальным ущербом понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества. Под упущенной выгодой понимаются неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено. Применительно к деятельности банков ст. 24 федерального закона «О банках и банковской деятельности» предусматривает, что в целях обеспечения финансовой надежности кредитная организация обязана создавать резервы (фонды). Исходя из Положения о порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности, кредитные организации обязаны формировать резервы на возможные потери по ссудам (далее – резерв) (п. 1.1); резерв формируется кредитной организацией при обесценении ссуды (ссуд), то есть при потере ссудой стоимости вследствие неисполнения либо ненадлежащего исполнения заемщиком обязательств по ссуде перед кредитной организацией либо существования реальной угрозы такого неисполнения (ненадлежащего исполнения) (п. 1.3); резерв формируется в пределах суммы основного долга (балансовой стоимости ссуды). В сумму основного долга не включаются: обусловленные законом или договором, на основании которого ссуда предоставлена, платежи в виде процентов за пользование ссудой (п. 1.8)[9].
Таким образом, сумма невозвращенных денежных средств по кредитному договору будет квалифицироваться как реальный ущерб, а неуплаченные проценты – упущенная выгода. В связи с тем, что в ст. 159.1 УК РФ речь идёт только об ущербе, исходя из понятия «хищение», приведённого в примечании 1 к ст. 158 УК РФ, а в ст. 176 УК РФ законодатель использовал только термин «ущерб» и опустил такие термины, как «убытки» или «упущенная выгода», сумма ущерба от указанных преступлений, при мошенническом получении банковских кредитов должна включать в себя только размер непогашенного кредита. Неуплаченные проценты по банковскому кредиту будут относиться к упущенной выгоде.
Размер ущерба должен быть эквивалентен сумме невозвращенного кредита еще и в связи с тем, что в разных кредитных организациях могут устанавливаться разные проценты на сумму одних и тех же видов кредитов. Исходя из этого, на одну и ту же сумму кредита будет начислен разный размер процентов, подлежащих уплате. Общая сумма денежных средств, которые должен будет вернуть заёмщик в разные банки, в одном случае будет менее 1,5 млн руб., а во втором более. Вследствие этого за получение одной и той же суммы кредита лицо может нести по одному деянию уголовную ответственность, а по второму – административную. Из этого следует, что критерием уголовной ответственности является политика кредитной организации, а не предписание уголовного закона. Сам же закон становится механизмом защиты экономических интересов отдельных банков. Это противоречит ч. 1 ст. 3 УК РФ в части того, что преступность деяния определяется только УК РФ, и ст. 4 УК РФ тому, что лица, совершившие преступления, равны перед законом и подлежат уголовной ответственности независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств (в данном случае – политики кредитной организации).
Восстановление нарушенного имущественного права регламентируется ГК РФ. Так, в соответствии с п. 1 ст. 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков. На основании п. 1 ст. 1064 ГК РФ вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред[10]. Исходя из этого, интересы кредитной организации в части принудительного взыскания упущенной выгоды в виде начисленных процентов на кредит могут быть защищены путем предъявления гражданского иска по уголовному делу либо путем предъявления иска к ответчику в порядке арбитражного или гражданского судопроизводства, в зависимости от видов участников обязательства.
Рассмотрев содержание понятий, обратимся к вопросу о разграничении рассматриваемых составов в случае получения руководителем организации или индивидуальным предпринимателем кредита в кредитной организации путём представления данной организации заведомо ложных сведений о своём хозяйственном положении или финансовом состоянии и последующего невозвращения данного кредита. Описанный механизм преступления охватывается диспозициями как ст. 159.1 УК РФ, так и ст. 176 УК РФ, в случае причинения ущерба в крупном размере. Таким образом, дать правильную квалификацию в рассматриваемой ситуации, исходя только из действий субъекта, проблематично. Критерием разграничения здесь будет являться направленность умысла субъекта. Если руководитель организации или индивидуальный предприниматель преследовали цель похитить денежные средства путём получения кредита, для чего предоставили в кредитную организацию вышеуказанные сведения, то их действия должны быть квалифицированы по ст. 159.1 УК РФ. Сложность в практической деятельности заключается в получении доказательств, устанавливающих данный умысел.
В п. 5 постановления от 27.12.2007 г. № 51 разъясняется, что о наличии умысла, направленного на хищение, могут свидетельствовать, в частности, заведомое отсутствие у лица реальной финансовой возможности исполнить обязательство, использование лицом фальшивых гарантийных писем, сокрытие информации о наличии задолженностей и залогов имущества. Но вместе с тем, в этом же пункте указывается, что указанные обстоятельства сами по себе не могут предрешать выводы суда о виновности лица в совершении мошенничества. В каждом конкретном случае необходимо с учетом всех обстоятельств дела установить, что лицо заведомо не намеревалось исполнять свои обязательства. В п. 12 указанного постановления так же разъясняется, что как мошенничество квалифицируется безвозмездное обращение лицом в свою пользу или в пользу других лиц денежных средств, находящихся на счетах в банках, совершенное с корыстной целью путем обмана или злоупотребления доверием (например, путем заключения кредитного договора под условием возврата кредита, которое лицо не намерено выполнять)[11].
Установление умысла зависит от конкретной ситуации, совокупности имеющихся доказательств, в связи с чем, вопрос о разграничении указанных составов по направленности умысла, решается по каждому уголовному делу индивидуально. Дать категоричные рекомендации в рамках учебного издания о том, в каких случаях деяние необходимо квалифицировать по ст. 159.1 УК РФ, а в каких по ч. 1 ст. 176 УК РФ, универсальные во всех возникающих ситуациях, практически невозможно[12]. Вместе с тем, можно сформулировать следующие методологические основы, позволяющие устанавливать намерение лица выполнять или не выполнять принятые на себя обязательства по кредитному договору.
Так, если будут получены доказательства о том, что руководитель организации или индивидуальный предприниматель используют полученные средства в своей предпринимательской деятельности с целью непосредственного получения дохода и изначально возвращают сумму кредита и уплачивают проценты по нему, то они, перед незаконным получением кредита, намеревались его вернуть. Таким образом, в их действиях может содержаться состав преступления, предусмотренный ч. 1 ст. 176 УК РФ.
Если будут получены доказательства, что указанные субъекты не использовали полученный кредит в своей предпринимательской деятельности с целью непосредственного получения дохода, то они, перед незаконным получением кредита, не намеревались его возвращать. Кроме того, если указанные лица используют полученный кредит исключительно для возврата ранее образовавшихся задолженностей в ходе своей предпринимательской деятельности и не совершают действий, направленных на непосредственное получение дохода с одновременным погашением сумму кредита и уплатой процентов по нему, то они, перед незаконным получением кредита, так же не намеревались его возвращать. В этом случае в их действиях может содержаться состав преступления, предусмотренный ст. 159.1 УК РФ.
Исходя из практической направленности издания, возможно так же сформулировать общее правило, которым можно руководствоваться в деятельности правоохранительных органов: если будут отсутствовать доказательства, устанавливающие умысел на хищение в рассматриваемой ситуации, то действия соответствующих лиц необходимо квалифицированы по ч. 1 ст. 176 УК РФ.
Норма ч. 2 ст. 176 УК РФ предусматривает уголовную ответственность:
1) за незаконное получение государственного целевого кредита. Если преступление совершено этим способом, то кредит изначально получается незаконно. То есть заёмщик изначально умышленно нарушает процедуру получения такого кредита, поскольку не имеет правового основания на его получение. Умысел лица на совершение преступления возникает до обращения в компетентные органы за получением кредита;
2) за использование государственного целевого кредита не по прямому назначению. Если преступление совершено этим способом, то кредит изначально получается законным способом. То есть заёмщик изначально не нарушает процедуру получения такого кредита, поскольку имеет правовое основания на его получение. Умысел лица на совершение преступления может возникать как до обращения в компетентные органы за получением кредита, с целью его последующего незаконного использования, так и после получения такого кредита.
Для того чтобы привлечь лицо к уголовной ответственности по данному составу, необходимо, чтобы вследствие одного из совершенных действий, указанных выше, был причинен крупный ущерб гражданам, организациям или государству. При этом между указанными деяниями и приведенными последствиями должна быть прямая причинная связь. Поскольку предприниматель незаконно получает государственный целевой кредит или использует его не по прямому назначению, то причинная связь между совершенным деянием и причинением ущерба государству будет прямой. В отношении же наступившего ущерба у граждан и организаций необходимо доказать, что он наступил непосредственно от вышеперечисленных действий. Если причинная связь между действиями и последствиями будет косвенной (ущерб наступил не от одного из двух деяний, указанных в диспозиции, а от фактов, которые стали следствием указанных деяний), то указанные в ч. 2 ст. 176 УК РФ действия в части причинения ущерба организациям или гражданам не будут преступными.
Государственный целевой кредит обеспечивается за счет средств федерального бюджета. Исходя из ст. 6 и п. 2 ст. 93.2 Бюджетного кодекса Российской Федерации (БК РФ) под бюджетным кредитом понимаются денежные средства, предоставляемые бюджетом[13] на возвратной и возмездной основах. На заёмщиков в соответствии с п. 2 ст. 93.2 БК РФ возлагается обязанность вернуть бюджетный кредит и уплатить проценты за пользование им в порядке и сроки, установленные условиями предоставления кредита и (или) договором. В соответствии с п. 1 ст. 93.4 БК РФ, средства от возврата предоставленных средств федерального бюджета в виде бюджетных кредитов, а также плата за пользование ими, подлежат перечислению в федеральный бюджет. По общему правилу, обязанность по возврату бюджетных кредитов, а также по внесению платы за пользование ими считается исполненной с момента совершения Банком России операции по зачислению (учету) денежных средств на счета органов Федерального казначейства (п. 9 ст. 93.2 БК РФ). Иное правило исполнения вышеуказанной обязанности может быть установлено в заключенном договоре.
Если заёмщик не выполняет принятой на себя обязанности, то он причиняет убытки федеральному бюджету, поскольку плата за пользование бюджетными кредитами, в соответствии со ст. 42 БК РФ, относится к доходу бюджета от использования имущества, находящегося в государственной собственности.
Предоставление бюджетных кредитов, относится к бюджетным полномочиям Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований (ст. 7–9 БК РФ). В соответствии с п. 1 ст. 93.2 БК РФ бюджетный кредит может быть предоставлен:
– Российской Федерации,
– субъекту Российской Федерации,
– муниципальному образованию,
– юридическому лицу,
на основании договора, заключенного в соответствии с гражданским законодательством, на условиях и в пределах бюджетных ассигнований[14], которые предусмотрены соответствующими законами (решениями) о бюджете.
Если бюджетный кредит незаконно получен Российской Федерацией, субъектом Российской Федерации или муниципальным образованием, либо использован не по целевому назначению указанными субъектами, то к уголовной ответственности привлекаются должностные лица за преступления, установленные гл. 30 УК РФ, в частности за преступления, предусмотренные ст. 285 (злоупотребление должностными полномочиями) и ст. 285.1 (нецелевое расходование бюджетных средств) УК РФ, а не за преступления в сфере экономической деятельности. Таким образом, к уголовной ответственности по ч. 2 ст. 176 УК РФ привлекается только руководитель юридического лица и только за деяния в отношен