Уголов-но-правовая норма, предусмотренная ст. 172 УК, является специ-альной по отношению к норме, содержащейся в ст. 171 УК: неза-конная банковская деятельность есть частный вид незаконного предпринимательства. По способу описания нормы, по структуре и конструкции составов, по квалифицирующим признакам дан-ные преступления совпадают. Однако имеются существенные различия в порядке организации, лицензирования, в признаках субъектов преступлений.
Согласно положениям Закона РФ от 2 декабря 1990 г. № 395-I «О банках и банковской деятельности»1 банковская система РФ состоит из Центрального банка России, кредитных организаций, их филиалов и представительств иностранных банков. Кредитные организации включают банки и небанковские кредитные органи-зации. Банк — это кредитная организация, которая имеет исклю-чительное право осуществлять банковские операции: привлекать вклады физических и юридических лиц, размещать их от своего имени и за счет собственных средств в других организациях на основе платности, срочности и возвратности, а также вести счета физических и юридических лиц (ст. 1 Закона). Банки могут дей-ствовать на основе любой формы собственности как хозяйственное общество в целях извлечения прибыли. На основе лицензии Цен-трального банка РФ банки могут осуществлять и другие банков-ские операции: вести расчеты по поручению физических и юри-дических лиц, проводить инкассацию денежных средств, поку-пать и продавать иностранную валюту в наличной и безналичной форме, принимать вклады в виде драгоценных металлов, произ-водить выпуск, покупку и продажу ценных бумаг, выполняющих функции платежного средства, и другие операции (ст. 5, 6). Небан-ковские кредитные организации (почтово-сберегательная систе-ма, ломбарды, кредитные товарищества, страховые компании, пенсионный фонд и др.) также действуют в целях извлечения прибыли, но вправе осуществлять в соответствии с лицензией лишь отдельные банковские операции; им запрещено заниматься производственной или торговой деятельностью (ч. 3 ст. 1 Феде-рального закона «О банках и банковской деятельности»).
Государственную регистрацию кредитных организаций и выда-чу им лицензий осуществляет Центральный банк РФ (в соответ-ствии со ст. 34 Федерального закона от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»)1. Для регистрации кредитных организаций должны быть представ-лены (кроме документов, необходимых для регистрации пред-принимательской деятельности) сведения о наличии капитала, подтвержденные декларациями о доходах, анкеты кандидатов на должности руководителя и главного бухгалтера с документами о наличии высшего юридического или экономического образова-ния, а в случае отсутствия высшего образования — свидетельства о стаже работы не менее двух лет, связанной с банковскими опе-рациями, а также указаны данные о наличии или отсутствии су-димости. Лицензии выдаются одновременно с регистрацией, где указываются виды банковских операций, которые вправе прово-дить кредитная организация, валюта, в которой они могут осуще-ствляться, а также местность, где эта деятельность будет произво-диться. Порядок регистрации и лицензирования был рассмотрен при анализе преступлений, предусмотренных ст. 169 и 171 УК.
Признаки объективной и субъективной стороны анализируе-мого преступления совпадают с аналогичными признаками неза-конной предпринимательской деятельности. Следует выделить особенности субъекта преступления. Субъектом преступления, предусмотренного ст. 172 УК, не может быть индивидуальный предприниматель, так как кредитная организация, это коммерче-ское общество. Поэтому субъекты незаконной банковской дея-тельности — специальные: учредители кредитной организации, руководители, бухгалтер. Исходя из анкетных данных этих лиц, которые представляются в Центральный банк России для регист-рации (наличие высшего юридического или экономического об-разования и опыта работы с банковскими операциями), возраст субъектов будет значительно старше 18 лет.
Квалифицирующие обстоятельства полностью совпадают с ана-логичными признаками, предусмотренными ч. 2 ст. 171 УК.
4. Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных другими лицами преступным путем (ст. 174 УК). Статьи 174 и 1741 УК предусматривают уго-ловную ответственность за действия, направленные на легализа-цию (отмывание) преступно нажитых средств или имущества путем введения их в хозяйственный оборот.
Данная проблема напрямую связана с организованной пре-ступностью и является актуальной для многих стран. Успех этой борьбы в значительной мере зависит от международного сотруд-ничества и координации действий между разными государствами. В декабре 1988 г. принята Конвенция ООН о борьбе с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ, в кото-рой впервые была затронута проблема отмывания незаконно на-житых средств. На европейском уровне координация усилий в борьбе с отмыванием незаконных средств нашла отражение в принятой Советом Европы в ноябре 1991 г. Конвенции по от-мыванию денег, выявлению, аресту и конфискации обнаруженных средств, добытых преступным путем1. С августа 1996 г. Российская Федерация стала членом Совета Европы, в связи с чем присоеди-нилась к Конвенции, и в УК РФ была включена новая норма — ст. 174.
Федеральный закон РФ от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О про-тиводействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем»2 установил правовой механизм такого проти-водействия; в соответствии с этим была изменена редакция ст. 174 УК и введена новая ст. 1741. Организации, осуществляющие опе-рации с денежными средствами или иным имуществом, обязаны проводить внутренний контроль (идентифицировать личность, документально фиксировать всю информацию, полученную от клиента) и передавать эту информацию уполномоченному органу исполнительной власти — Федеральной службе по финансовому мониторингу (Росфинмониторинг)3 для обязательного контроля, если сумма операции с денежными средствами или иным имуще-ством равна или превышает 600 тыс. руб. Результаты двойного контроля могут быть основанием для возбуждения уголовных дел по признакам ст. 174 и 1741 УК.
Непосредственным объектом преступления, предусмотрен-ного ст. 174 УК, являются общественные отношения в сфере за-конной предпринимательской и иной экономической деятельно-сти. В литературе встречаются и другие определения непосред-ственного объекта. Некоторые ученые таким объектом считают кредитно-денежные отношения, что явно ошибочно4, другие не-обоснованно расширяют понятие непосредственного объекта, включая в него экономическую безопасность государства, ста-бильность финансовой системы и интересы правосудия5. Пред-мет анализируемого преступления — деньги и иное имущество, приобретенные заведомо преступным путем. Денежные средства (наличные и безналичные) могут быть выражены в любой валюте. Имущество включает ценные бумаги, вещи, движимое и недви-жимое имущество: земельные участки, транспортные средства, здания и сооружения и другие объекты имущественных прав граждан. Перечисленные объекты могут быть предметом данного преступления только в том случае, если они получены в виде дохода, залога или вклада от заведомо преступной деятельности. Незаконность выражается в том, что они (предметы) приобрете-ны в результате совершения различных преступлений. Закон ог-раничивает круг преступлений, которые являются источником перечисленных предметов, исключив преступления, предусмот-ренные ст. 193, 194, 198, 199, 1991, 1992 УК. Заведомость означа-ет, что субъекту достоверно известно, что он использует средства или иное имущество, которые были получены другим лицом в виде дохода от преступной деятельности.
Объективная сторона преступления выражается в действиях, характеризующих понятие легализации (отмывание) доходов, полученных преступным путем, как придание правомерного вида владению, пользованию и распоряжению денежными средствами или иным имуществом, приобретенными иными лицами пре-ступным путем. Закон указывает способ, при помощи которого это можно сделать — совершение финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом1.
Совершение финансовых операций является наиболее распро-страненным способом легализации средств, нажитых преступным путем. Согласно п. 19 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. № 23 «О судебной практике по делам о неза-конном предпринимательстве и легализации (отмывании) денеж-ных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем» под финансовыми операциями и другими сделками сле-дует понимать действия с денежными средствами, ценными бу-магами и иным имуществом, направленные на установление, изменение или прекращение связанных с ними гражданских прав или обязанностей2. Преступление трудно раскрываемо. Например, чтобы пустить незаконно нажитые средства в экономический оборот без риска быть разоблаченным требуется легальное при-крытие, которое достигается путем вложения этих средств в бан-ковские вклады. Манипулируя различными видами вкладов в раз-ных банках, клиент запутывает следы, в результате чего теряется первоначальный источник вклада. Например, сначала деньги вно-сятся на номерной счет в одном банке, затем он переводится на депозит в другой банк. После этого в третьем банке предъявляется выписка из депозитного счета, находящегося во втором банке, и запрашивается кредит, который позднее погашается за счет «грязных» денег, находящихся на вкладе во втором банке. Другие сделки с денежными средствами или имуществом включают все виды гражданско-правовых сделок, предусмотренных в ГК РФ: купля-продажа, мена, дарение, аренда, заем, кредит, подряд и т.д. Например, покупка акций и облигаций, приобретение квартир, загородных домов, земельных участков, ресторанов, казино и дру-гого движимого и недвижимого имущества и перепродажа их.
Состав преступления по конструкции формальный. Преступ-ление признается оконченным с момента выполнения указанных действий.
Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом. Лицо осознает, что совершает финансовые операции и другие сделки с доходами, полученными преступным путем дру-гими лицами, и желает совершить эти действия. Цель — придать правомерный вид владению, пользованию и распоряжению ука-занными денежными средствами или имуществом (п. 20 Постанов-ления). Мотив — чаще всего корыстный, но может быть и иная личная заинтересованность. В этом случае, если виновному досто-верно известно, что деньги или имущество получены иным лицом в результате совершения особо тяжкого преступления, то возможна уголовная ответственность по совокупности преступлений, преду-смотренных ст. 174 и 316 УК (укрывательство преступления).
Субъект преступления либо специальный: руководитель или иное лицо коммерческой организации, уполномоченное осущест-влять операции с денежными средствами или иным имуществом, либо частное лицо, достигшее возраста 16 лет.
Часть 2 ст. 174 УК включает квалифицирующее обстоятель-ство: совершение преступления в крупном размере. Согласно при-мечанию к ст. 174 УК финансовые операции и другие сделки с де-нежными средствами или иным имуществом признаются совер-шенными в крупном размере, если их сумма превышает 1 млн. руб.
Часть 3 ст. 174 УК предусматривает ответственность за дея-ние, предусмотренное ч. 2 настоящей статьи, если оно совершено: а) группой лиц по предварительному сговору или б) лицом с ис-пользованием своего служебного положения. Понятие группы лиц по предварительному сговору дается в ч. 2 ст. 35 УК. Совершение преступления лицом с использованием своего служебного поло-жения означает, что преступление совершается: должностным лицом или служащим государственных органов или органов ме-стного самоуправления; лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой и иной организации (п. 23 постановле-ния Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. № 23). Такими лицами могут быть банковские служащие, государственные служащие, работники правоохранительных органов, управляю-щий или генеральный директор какой-либо коммерческой орга-низации и т.д.1
Часть 4 ст. 174 УК устанавливает уголовную ответственность при особо отягчающих обстоятельствах, если действия, преду-смотренные ч. 2 и 3 данной статьи, совершаются организованной группой. Понятие организованной группы раскрывается в ч. 3 ст. 35 УК. В составе организованной группы могут быть работни-ки банков, фондовых бирж, брокерских контор, инвестиционных фондов и т.д. Если преступление совершается преступным сообще-ством, то действия организатора или руководителя должны квали-фицироваться по совокупности преступлений: по ч. 4 ст. 174 и ч. 1 ст. 210 УК.
Легализация (отмывание) денежных средств или иного иму-щества, приобретенных лицом в результате совершения им преступления (ст. 174.1). Предмет преступления совпадает с ана-логичным понятием, предусмотренным ст. 174 УК. Различие пред-метов заключается в том, что применительно к ст. 174 УК это денежные средства и иное имущество, которые пускаются в хо-зяйственный оборот, нажиты преступным путем другими лицами, о чем заведомо известно виновному. По статье 1741 УК предме-том преступления являются деньги и иное имущество, нажитые самим преступником.
Объективная сторона преступления характеризуется дей-ствиями, направленными на легализацию (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом в результате совершения им преступлений (за исключением предусмотренных ст. 193, 194, 198, 199, 1991 и 1992 УК). Закон расширяет число способов, при помощи которых можно легализировать эти сред-ства и иное имущество. Кроме указанных в ст. 174 УК — совер-шение финансовых операций и других сделок, закон называет использование указанных средств или имущества для осуществле-ния предпринимательской или иной экономической деятельности. Например, лицо регистрируется как индивидуальный предпри-ниматель и действует в этом качестве или вносит суммы в устав-ный капитал какой-либо коммерческой организации, или создает благотворительный фонд и так далее.
Преступная деятельность, которая предшествует легализации (отмыванию), не входит в понятие анализируемого преступления, она — за рамками состава и должна квалифицироваться дополни-тельно по другим статьям Уголовного кодекса (за исключением ст. 193, 194, 198, 199, 1991 и 1992 УК), если не истекли сроки дав-ности (п. 22 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. № 23). Например, деньги и вещи были приобре-тены в результате вымогательства, получения взяток или хищения и затем были пущены в хозяйственный оборот, т.е. легализованы1.
Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом и целью придать преступным доходам легальный характер.
Субъект преступления — лицо, достигшее возраста 16 лет, в некоторых случаях — специальный субъект.
Части 2, 3 и 4 ст. 1741 УК содержат отягчающие и особо отяг-чающие обстоятельства, аналогичные предусмотренным ст. 174 УК.