1) Общие положения о залоге.
Термин залоговое право имеет два значения: в субъективном и объективном смысле.
В объективном смысле совокупность норм Римского права, регулировавших залоговые отношения. Совокупность этих норм- институт залога.
Этот институт имел двойственную правовую природу:
1) С одной стороны это институт обязательственного права – существует только с целью обеспечения надлежащего исполнения другого, основного обязательства. Залоговое обязательство поэтому называется акцессорным(дополнительным)
2) Одновременно институт вещного права – так как пигнус(ручной заклад) и ипотека являются ограниченными вещными правами.
Некоторые виды залога не являются ОВП, выполняя только обеспечительную меру(feducia и залог товаров в лавке)
Залоговое право в субъективном смысле. Залог - право залогодержателя(кредитора по основному обязательству) обратить взыскание на заранее определенное имущество залогодателя, как правило, должника по основному обязательству, в случае нарушения должником основного обязательства.
«Как правило»- по тому, что залогодатель мог попросить другого, третьего лица.
Что значит правило обратить взыскание на заранее определенное имущество залогодателя? Оно включает в себя три правомочия:
1) Истребовать вещь для обращения взыскания у любого лица, как у самого залогодателя, так и у третьего лица
2) Кредитор вправе и обязан продать вещь с публичных торгов.
3) Вправе из вырученной суммы удовлетворить свои требования к должнику. Если сумма выше- то разница возвращается залогодержателю, если ниже- то разница может быть взыскана из остального имущества должника, но уже без приоритета в удовлетворении требований.
Можно ли было вместо продажи вещи обратить ее в собственность? Это допускалось, если в договоре была специальная оговорка. Называлась commissoria. На практике вещь оценивают в сумме долга. В Юриспруденции это было признано не честным и в 326 году н.э. по Lex Commissoria это условие было признано недействительность.
2) Виды залога. Общая характеристика
Существовало три основных вида залога.
1. Федуция(feducia) – древнейший, использовавшийся еще в законе XII таблиц. Федуциарный залог или продажа.
В рамках федуции залогодатель передал вещь не только во владение, а в собственность кредитора. При этот кредитор давал обещание, что он вернет эту вещь залогодателю, если должник надлежащим образом исполнит основное обязательство. Это не ОВП- потому как вешь передается в собственность. Если должник не исполнял основное обязательство- вещь оставалось в собственности кредитора. Если должник исполнял должным образом основное обязательство, то кредитор был обязан вернуть вещь. Но это обязательство натуральное, обязанность должника не обеспеченно иском. Почему? Потому что добровольно передал. В цивильном прав- можно было только обечестить кредитора(actio infamia). В преторском праве появилась возможность заявить компенсационный иск- по которому выплачивалсь сумма вещи.
Налог был весьма обременительным для должника. При Юстиниане его запретили. В современном РГП аналога нет
2. Ручной заклад (pignus) – существовал паралелльно с федуцией. Залог движимой вещи с передачей этой вещи во владение залогодержателю должником.
Если должник нарушал основной договор, то кредитор либо продавал с торгов, либо становился собственником если в pignus была comissoria.
Если же должник исполнял обязательство надлежащим образом, то залогодержатель должен был ввернуть вещь. Если кредитор этого не делает, то у должника есть иск, причем личный, так как известно, кто не отдает.
Первоначально кредитор приобретал на вещь заложенную ему по ручному закладу только личное право, но впоследствии после появления hypotheca право кредитора в pignus трансформировалось из личного права в ОВП. Как именно это произошло? То есть у залогодержателя изначально не было права истребовать вещь у должника или третьих лиц при утрате. При ипотеки появились новые средства защиты, которые распространялись и на pignus.
В Ипотеке права кредитора и залогодержателя конструировались, как ОВП. То есть у него было сразу такие спз, как интердикт Сальвия (interdictum Salvianum,) – интердикт, потому что против собственника невозможно восстановить владение через иск, так как иск – защита из права., так и иск Сервиана (action Serviana) -против других.
3. Ипотека(hypoteca) - в классическом РЧП возникает ипотека. Особенность залога: объект –недвижимость и движимость. Вещь оставалась у залогодателя, то есть он сохранял и право собственности и право владения.
Это дает два преимущества ипотеки перед пигнусом:
1. Вещь не выпадает из оборота, ее можно использовать. В пигнусе ни залогодержатель, ни залогодатель не может ее использовать.
2. В рамках ипотеки возможен перезалог одной и той же вещи.
Условия:
1) В каждый новый договор не должен запрещать перезалог
2) Каждого нового залогодержателя нужно извещать о том, что вещь уже заложена.
В связи с перезалогом возникают два новых института:
1. Ипотечное старшинство - означат, что старший(самый первый по времени) ипотечный кредитор а) имеет преимущество при коллизии исков б) только он может назначать торги по продаже вещи.
2. Ипотечное преемство - способ защиты прав нижестоящих ипотечных кредиторов. Им дается право исполнить обязательство перед старшим кредитором за должника. Если это происходит, то он сам становится старшим кредитором. То есть он имеет право сам произвести торги и преимущественное право.
Любой кредитор обладал на предмет ипотеки овп, которое защищалось иском Сеорвия или интердиктом Сальвия.