Исполнение любого обязательства в ДР обеспечивалось уже тем, что кредитор мог потребовать от должника возмещение убытков, в случае нарушения договора. Однако, как правило этого бывает недостаточно для того, чтобы заставить должника надлежащим образом исполнитель обязательство поэтому в РЧП были изобретены дополнительные способы обеспечения исполнения договора. К ним относились:
1. Залог – залогодатель(как правило должник по основному обязательству или третье лицо) предоставляет кредитору по основному обязательству определенное имущество в обеспечение надлежащего исполнения этого обязательства. Если затем должник это обязательство нарушает, то кредитор вправе продать заложенное имущество и обратить взыскание на вырученную от продажи сумму(см. залог в ОВП) – одна обеспечительная функции
2. Задаток(arra) – денежная сумма, которую одна сторона договора вручает другой в обеспечение исполнения, в счет исполнения и в доказательство заключение договора.
Из этого определения вытекают 3 функции задатка:
1) Обеспечительная(основная). Причем это единственный способ, который стимулирует не только задаткодателя, но и задаткополучателя, так как если договора не исполняет задаткадатель, задаток остается у задаткополучателя, если же наоборот то тот должен вернуть задаток в двойном размере.
2) Платежная функция. Заключается в том, что задаткодатель передает денежную сумму в счет платежей, которые причитаются с него в рамках данного договора. При чем задаток может включать даже 100% долга по основному обязательству.
3) Доказательственная. Если между сторонами доказано существование соглашения о задатке, то презюмируется наличие между ними основного договора.
Задаток следует отличать от предоплаты(аванса), потому что он выполняет только 2 и 3 функции. А в случае неисполнения основного обязательства, он возвращается.
Пример, КП. Покупать передает за вещь стоимостью в 500 сестерциев, 200 сестерциев в счет задатка. Если нарушат: покупатель-200 теряет, продавец-400. Аванс же возвращается
3. Штрафная стипуляция(stipulatio poene) – в современном гп несутойка- клятва должника в форме стипуляции, которую он дает при заключении договора, в силу этой клятвы должник обязуется заплатить кредитору в случае нарушения договора вместо возмещения убытков выплатить кредитору заранее известную денежную сумму. Если добровольно не исполняет, то можно обратиться к претору, чтобы побудить его.
Плюс:
При возмещении убытков, на должнике лежит бремя доказывания. Нужно доказать: факт нарушения договора, структуру(сумму убытков) и причинно-следственную связь между первым и вторым. При взыскании неустойки нужно лишь доказать факт неисполнения договора. То есть бремя доказывания гораздо проще.
Недостатки:
1. Никак не отражается на платежеспособности должника, потому как это лишь обязательство, которе он может и не исполнить. Например, если нет имущество
2. Не всю сумму может покрывать.
В РЧП все эти три способа обеспечения исполнения обязательств назывались вещными, так как исполнение обеспечивались имуществом.
4. Поручительство
Для личных характерно расширение круга лиц, ответственных за исполнение обязательств. Теперь это не только должник, но и третье лицо, именную поручителем
Существовало два вида поручительства:
1. В форме принятия платежа(основной)- в силу его, третье лицо, именуемое поручителем, заключает с кредитором по основному обязательству договор в форме пакта, о поручительстве. В силу этого пакта поручитель обязуется перед кредитором по основному обязательству отвечать за должника по основному договору в случае нарушения договора, если должник не платит.
2. В форме поручения выдать заем(специальный)- одно лицо(доверитель) поручает другому(поверенному) выдать заем третьему лицу. При этом доверитель сразу обещает отвечать за возврат займа третьим лицом. То есть сначала, у нас сначала лицо поручается по чужому долгу. А потом основное обязательство возникает.
Поручительство в отличие от поручения не имеет фидуциарной природы. Поэтому если поручитель умрет, то его наследник отвечает. Поэтому акцессорный договор может быть как возмездным, так и безвозмездным. В любом случае у поручителя возникало право потребовать возмещения в формате регресса.
Поручитель может отвечать в пределах всего обязательства, так и указанной суммы.
Для всех этих способов характерен очень важный признак:
1. Они исполняют обеспечительную функцию. Они направлены на то, чтобы стимулировать должника к надлежащему исполнению договора.
2. Все способы имеют акцессорную правовую природу. Не могут существовать самостоятельно, а служат только в качестве способа обеспечения основного догвоора.