Акционерные общества могут быть двух видов: открытые и закрытые (ст. 97 ГК РФ). Рассмотрим особенности указанных видов.
Открытым акционерным обществом (далее - ОАО) является такое общество, акционеры которого могут отчуждать свои акции без согласия других акционеров. ОАО может проводить открытую подписку на выпускаемые им акции, то есть продавать их любому пожелавшему купить, иными словами, неопределенному кругу лиц. Эти акции также находятся в свободной продаже на рынке ценных бумаг, и их рыночная стоимость, как правило, не совпадает с номинальной, указанной в акции и проданной по подписке. В этом одно из коренных отличий акционерного общества от любого товарищества, где стоимость имущественного вклада не подвержена рыночным колебаниям и не является предметом купли-продажи.
В ОАО акционер может свободно, по своему усмотрению реализовать принадлежащие ему акции любым третьим лицам. Поэтому такое общество можно назвать обществом с неограниченным числом участников. Здесь постоянно происходит изменение состава акционеров и числа принадлежащих им акций. «Только как исключение ОАО вправе проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, если эта возможность не исключена специально уставом общества или требованиями нормативного характера».
Распространенность ОАО объясняется прежде всего тем, что они способны аккумулировать огромные средства за счет множества акционеров. Каждый человек может стать акционером, цена акций позволяет это сделать и почувствовать себя собственником. С другой стороны, ОАО создают возможность состоятельным людям стать хозяином предприятия за 51% его стоимости, а в крупных обществах и того меньше. Дело в том, что решения принимаются не большинством акционеров, а большинством голосующих акций (ст. 59 Закона об АО). Набрать акций для состоятельного человека не трудно, потому что всегда найдутся акционеры, желающие продать свои акции. Особенно удобны для этого именно ОАО, участники которых вправе продать свои акции любому лицу.
|
|
Рассмотрим пример из арбитражной практики.
Прокурор области в защиту государственных и общественных интересов обратился в арбитражный суд с иском к областному комитету по управлению государственным имуществом, ОАО, созданному в процессе приватизации государственного предприятия, администрации города о признании недействительными решения о приватизации государственного предприятия, устава открытого акционерного общества, постановления главы администрации города о регистрации акционерного общества, применении последствий недействительности учредительного договора, заключенного между областным комитетом по управлению государственным имуществом и ООО, о создании ОАО. Арбитражный суд первой инстанции исковые требования удовлетворил. Постановлением суда апелляционной инстанции решение оставлено без изменения. Суд кассационной инстанции указанные судебные акты отменил и производство по делу прекратил. В постановлении суд указал, что в результате применения последствий недействительности ничтожной сделки (учредительного договора) имущество возвращено в федеральную собственность, в связи с чем затронуты интересы акционеров - физических лиц, которые не привлечены к участию в деле. Согласно статье 22 АПК РФ арбитражному суду неподведомственны споры с участием физических лиц, поэтому данное дело не подлежит рассмотрению в арбитражном суде. Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ указанные выше судебные акты отменил и дело направил на новое рассмотрение в суд первой инстанции, исходя из следующего. Иск прокурора области о признании недействительными учредительного договора, актов местной администрации о регистрации ОАО, его устава и о применении последствий недействительности учредительного договора предъявлен к юридическим лицам. В данном деле рассматривается вопрос о правомерности проведенной областным комитетом по управлению государственным имуществом приватизации государственного предприятия и формировании уставного капитала созданного на его основе открытого акционерного общества. Указанный спор не связан с разрешением вопроса об имущественных правах физических лиц - акционеров. Выводы суда кассационной инстанции о необходимости привлечения названных лиц к участию в деле и прекращении в связи с этим производства по делу в арбитражном суде являются ошибочными. Поскольку выводы судов первой и апелляционной инстанций о нарушении законодательства о приватизации не основаны на материалах дела и в судебных актах не дана оценка тому, являются ли допущенные при приватизации нарушения устранимыми, дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции.
|
|
Для ОАО с числом акционеров более 1000 количественный состав совета директоров не может быть менее 7 человек, а для общества с числом акционеров более 10 000 - менее 9 человек. Выборы членов совета директоров общества с числом акционеров более 1 000 осуществляются кумулятивным голосованием. В обществе с числом акционеров менее 1 000 возможность кумулятивного голосования может быть предусмотрена уставом общества, но не обязательна.
|
|
Одной из важных форм контроля за деятельностью исполнительных органов общества является принцип публичного ведения дел. Этот принцип закреплен в ГК РФ за ОАО (п. 1 ст. 97). Он означает необходимость периодической публикации для всеобщего сведения годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов прибылей и убытков, сведения о которых не могут составлять коммерческой тайны общества. Указанным целям служит и возможность для акционеров, совокупная доля которых в уставном капитале общества составляет 10% или более, во всякое время требовать независимой аудиторской проверки деятельности акционерного общества.
Следует отметить, что только в форме ОАО могут создаваться холдинговые компании и их дочерние общества.
Закрытым акционерным обществом (далее - ЗАО) является такое акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц. Такое общество не имеет права проводить открытую подписку на акции и продавать их неопределенному кругу лиц. Акционер ЗАО, пожелавший продать свои акции, должен сначала предложить их другим акционерам, которые имеют преимущественное право покупки. И только после их отказа акционер может продать акции постороннему лицу. Законодательство устанавливает максимально возможное число участников ЗАО, при превышении которого оно должно быть преобразовано в открытое.
В ЗАО преимущественное право приобретения продаваемых акций имеют акционеры этого общества (ст. 97 ГК). Число акционеров ЗАО регулируется законом. Оно не должно превышать 50. Если число акционеров ЗАО превысит этот предел, общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое, в противном случае оно подлежит принудительной ликвидации в судебном порядке.
Механизмом реализации этой особенности ЗАО является достаточно жесткая система коллективного внутреннего контроля над составом участников общества и числом принадлежащих им долей (акций). Для этого законодатель устанавливает правило о преимущественной поступке акций общества. Это правило предписывает выбывающему участнику общества сначала предложить свои акции оставшимся членам, и только потом, если они от них отказались, он имеет право предлагать свои акции лицам, не участвующим в обществе. Причем условия реализации акций участникам общества и другим лицам должны быть одинаковыми. Если выбывающий участник не соблюдает правил о преимущественной покупке, акционеры, чьи права были нарушены, имеют право обратиться с требованием о переходе к ним прав на незаконно переданные акции. В соответствии с учредительными документами право преимущественной покупки акций может закрепляться не только за акционерами, но и за обществом в целом, если акционеры не реализовали это право. Порядок и сроки осуществления преимущественного права приобретения акций, продаваемых акционерами, устанавливаются уставом, а срок его осуществления не может быть менее 30 и более 60 дней с момента предложения акций на продажу.
Рассмотрим пример из арбитражной практики. ЗАО «Распадская» обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с иском с требованием расторгнуть договор купли-продажи акций, заключенный между Вороновым И.Т. (продавец акций) и предприятием «Интерсфера» (покупатель акций), как заключенный с нарушением закона, а именно - с нарушением права участников ЗАО на преимущественную покупку. Суд установил, что Воронов (акционер ЗАО «Распадская») нарушил правило, которое предписывает выбывающему участнику общества сначала предложить свои акции оставшимся членам, и только потом, если они от них отказались, предлагать свои акции лицам, не участвующим в обществе. Поэтому договор купли-продажи акций был расторгнут.
Важно рассмотреть не только сходство и различия ОАО и ЗАО, но и ЗАО и обществ с ограниченной ответственность (далее - ООО), т.к. принцип «ограниченной ответственности» является общим для целого ряда организаций, поэтому акционерные общества по своей юридической природе, на первый взгляд, очень похожи на ООО. И те, и другие представляют собой форму объединения капитала. У них обязательно наличие разделенного на доли (акции) уставного капитала. Все взаимоотношения между участниками (акционерами) строятся в зависимости от того, каков размер сделанного ими взноса. Это имеет свое влияние на управление обществами, поскольку участие в решении вопросов общества определяется количеством принадлежащих участнику (акционеру) долей (акций). Прибыль общества также распределяется между участниками (акционерами) пропорционально их доле (количеству акций). Участники любого общества обязаны делать вклады в его капитал, но вовсе не обязаны своим личным трудом участвовать в его хозяйственной деятельности. Общим у них является и то, что эти формы основаны на принципе ограниченной имущественной ответственности участников, а ООО и ЗАО, кроме того, имеют закрытый характер, т.е. контролируют состав своих участников. Порядок управления акционерным обществом аналогичен порядку в ООО. Во многом именно на основании этого констатировать, что правовое положение ООО и правовое положение ЗАО почти совпадают. Такой вывод разделяют многие авторы.
Принципиальное отличие ЗАО от ООО заключается в наличии акций в ЗАО и их отсутствии в ООО. ООО, как и акционерные общества, будучи объединением капиталов, отличаются в первую очередь способом и характером формирования уставного капитала.
Открытые и закрытые виды акционерных обществ являются одним и тем же видом организационных форм, представляя при этом его самостоятельные подвиды. Следовательно, изменение формы акционерного общества на закрытую и открытую нельзя расценивать как преобразование, поскольку преобразование - это изменение организационно-правовой формы юридического лица (п. 5 ст. 58 ГК РФ). Многие предприятия при проведении приватизации тяготели к созданию закрытых акционерных обществ, чтобы избежать прихода нежелательных участников со стороны. Однако наиболее крупные предприятия были преобразованы именно в ОАО (РАО Газпром, Мосэнерго, Ростелеком и др.).
Итак, акции открытого акционерного общества распространяются по свободной подписке. Такое общество можно назвать обществом с неограниченным числом участников. Здесь происходит постоянное изменение состава акционеров и числа принадлежащих им акций. Закрытым является такое акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц.