Создание программы для ЭВМ или БД может осуществляться как в рамках трудового договора, так и в рамках авторского договора заказа, который представляет собой разновидность договора подряда.
Понимание отличий между указанными типами договоров позволит работодателю (заказчику) и автору сделать правильный выбор при решении вопроса о том, какой из видов отношений им избрать с целью создания программы для ЭВМ или БД.
1. Положения трудового договора (контракта) регулируются исключительно нормами трудового права, прежде всего КЗоТ РФ.
Условия авторских договоров заказа регулируются нормами авторского права.
2. Работник, заключивший трудовой договор (контракт) является штатным сотрудником. На него распространяются правила внутреннего трудового распорядка (ст. 130 КЗоТ), приказы и распоряжения руководителей предприятия или подразделений, другие локальные нормативные акты предприятия, ведется его трудовая книжка (ст.39 КЗоТ).
Автор (подрядчик) не является штатным сотрудником, не подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка. Если в авторском договоре заказа будут содержаться условия, о подчинении автора правилам внутреннего трудового распорядка, то такой договор может быть признан трудовым.
3. Работники, заключившие трудовой договор (контракт) несут материальную ответственность за причиненный предприятию ущерб (ст.ст. 118-123 КЗоТ) в пределах, ограниченных частью заработной платы, но не более прямого действительного (реального) ущерба. Сотрудник не несет ответственности за ущерб, причиненный в рамках нормального производственного риска. Программисты не входят в перечень лиц, на которых по договору может быть возложена полная материальная ответственность за ущерб, причиненный работодателю. Автор служебного произведения не имеет права на отзыв данного им ранее согласия о выпуске в свет (обнародовании) программы для ЭВМ или БД (п. 2 ст. 15 Закона об АП и СП).
Авторы - подрядчики несут имущественную ответственность по договору, которым может быть предусмотрено возмещение убытков в полном объеме и выплата неустойки. Автор несет риски случайной гибели результатов работы до передачи заказчику готового произведения (или его части) и прав на использование произведения, при этом, если автор не передаст своевременно произведение заказчику, он обязан возместить заказчику реальный ущерб (ч. 2 ст. 34 Закона об АП и СП). Автор имеет право отказаться от ранее принятого решения о выпуске в свет (обнародовании) произведения (право на отзыв), но тогда автор обязан возместить Заказчику причиненные убытки, включая упущенную выгоду, а выпущенные экземпляры изъять из оборота за свой счет (п. 2 ст. 15 Закона об АП и СП).
4. Работники предприятия имеют право на оплачиваемый ежегодный отпуск (ст.ст. 66-75 КЗоТ), они обеспечиваются пособиями по временной нетрудоспособности, по случаю рождения ребенка и уходу за ним, а также другими пособиями, в том числе, связанными с фактами, имеющими отношение не к самому работнику, а к членам его семьи (ст. ст. 238-240 КЗоТ). У работников предприятий "идет" трудовой стаж, имеющий существенное значение для пенсионного обеспечения (ст.ст. 240-242 КЗоТ).
Подрядчики не имеют права на отпуск, никакие пособия, установленные трудовым законодательством или коллективными договорами на автора-подрядчика и членов его семьи не распространяются. Периоды работы в стаж для оформления пенсий включаются не на основании трудовой книжки, а на основании подтверждающих каждый такой период договоров и других документов.
5. Понятие "командировки" со всеми вытекающими из этого понятия финансовыми обязательствами работодателя и другими правовыми последствиями распространяются только на работников, состоящих с предприятием в трудовых отношениях (ст. 116 КЗоТ). Работникам предоставляются гарантии и компенсации, при избрании их на выборные должности, при выполнении ими государственной или общественной работы и т.д.
Подрядчик не может быть направлен в командировку и его расходы, связанные с поездками в другие регионы не могут быть отнесены предприятием на счет командировочных расходов. Транспортные и иные расходы, связанные с поездками автора включаются в цену авторского договора заказа.
6. Работник предприятия, состоящий с ним в трудовых отношениях, получает заработную плату в установленные для ее выплаты сроки. Минимальные размеры заработной платы устанавливаются государством. В случае простоя или вынужденного прогула по вине работодателя работнику выплачивается заработная плата полностью или частично. Заработная плата не является авторским вознаграждением.
Автор получает вознаграждение за конкретные результаты работы и в сроки, установленные договором. Вознаграждение может выплачиваться в виде процентов от дохода, разовой оплаты или определено иным образом. Кроме того, обязательно должна быть предусмотрена выплата возвратного (или безвозвратного) аванса в счет установленного вознаграждения (ч. 2 ст. 33 Закона об АП и СП).
7. При отсутствии упоминания в авторском договоре между работником-автором и работодателем о том, что определенные авторские права на использование служебного произведения остаются у автора, эти права "по умолчанию" передаются работодателю.
При отсутствии упоминания в авторском договоре между работником-автором и работодателем о том, что определенные авторские права на использование служебного произведения остаются у автора, эти права "по умолчанию" передаются работодателю.
Имеются и другие отличия между трудовыми отношениями работодателя и сотрудника и гражданско-правовыми отношениями заказчиков с физическими лицами. Важно иметь ввиду, что все эти отличия имеют весьма серьезное практическое значение не только для сотрудников/подрядчиков, но и для работодателей/заказчиков, в том числе и для правильного отражения имущественных прав и финансовой стороны этих отношений.