Проблемы теории гос-ва и права
Существует разница между наукой и учебной дисциплиной.
Проблема ТГП – это учебная дисциплина.
Существует 4 блока проблем и вопросов:
1) Общая теория права. Проблемы общей теории права
2) Теория гос-ва
3) Связи права и гос-ва с др. общественными институтами (проблематика правового, социального гос-ва, связи права и гос-ва с религиозными орг-циями, политическими партиями)
4) Метотеоретические вопросы теории права и гос-ва. Метотеория – теория о теории (вопросы предмета, метода, методологии, ф-ии науки, место общей теории права и гос-ва в система наук; т.е. вопросы самоописания науки).
Основной блок – это Общая теория права – это «высшая математика юриспруденции».
В формальной логике есть раздел «понятие», которое включает в себя не только определение, но и признаки, нужно знать «явление (общие признаки) àпонятие (оно объективно одно, взгляды на него различаются соответственно субъективным взглядам учёных) àопределение (это операция с понятием, мы говорим о рез-ту такой операции – это краткая и целостная хар-ка понятия; определений много) àтермин (это имя понятия, символ, словесное обозначение; может состоять из нескольких слов, н-р – субъективное юр. право)».
В каждой науке есть система основных, узловых понятий (категориальный аппарат науки). Категории это те же понятия, только большого объёма.
«Право » - это самое главное понятие, которое имеет несколько определений.
***Существуют различные школы: Екатеринбургская (Алексеев С.С.); в Саратове – в советское время (сейчас Саратовская Академия права), в МГУ – профессор Лейст Олег Эрнестович «Сущность права» (Москва, 2002г.); Институт гос-ва и права Академии наук (Нерсесянц Владик Сумбатович) «Проблемы теории права и гос-ва»; Ленинградская школа. Николай Игнатьевич Матузов (Саратовская школа)***
В советское время гос-во и гос. интересы ставились на первое место – приоритет гос-ва перед правом; теория права и с идеологических причин занимает более важное место для юриста. По инициативе Вышинского А.Я. было принято решение преподавать дисциплину «теорию гос-ва и права», что связано в т.ч. с тем, что в советское время не было науки политологии (она существовала неофициальна).
Поэтому ТГП прежде всего возникла как учебная дисциплина, потом о ней стали говорить как о науке (Протасов: Общая теория права и Теория гос-ва (государствоведение); термин «Общая» необходим для построения иерархии, отраслевых теорий права).
Объективное право и субъективное юридическое право
I. Смысловые значения термина права и происхождение термина
В юриспруденции термин «право» используется для обозначения 2х взаимосвязанных, но разных явлений. Одно из них именуется объективным правом, другое – субъективным юр. правом.
Объективное право – это разновидность соц. норм, соц. регулятор, система правил поведения чел-а в общ-ве.
***для обозначения множества используется термин «правовые системы», а не «права»***
Слово «объективное» àдля разграничения права и субъективного юр. права.
Обычно «право» понимают как субъективное юридическое право, а не как систему – это обычная, неюридическая точка зрения.
Но в некоторых др. языках субъективное и юр. право обозначаются разными терминами.
Слово «право» может употребляться и в неюридическом смысле:
- когда речь идёт об естественных (неотчуждаемых) правах человека (у этих прав как бы доюридическая природа, они вытекают не из правовых норм, а из природы чел-а)
- когда речь идёт о субъективных правах, основанных на неюридических социальных нормах (так как право не единственный вид соц. норм)
Происхождение слова «право»
Стучко Пётр Иванович (послереволюционный русский правовед): происхождение термина «право» связано с понятием межевой линии.
И в русском и в лат. языке термин право связан с понятием «справедливость», «правда», «правильное». Это слово имеет и управленческий смысл – «править», «управлять», «находить управу».
ДАЛЕЕ МЫГОВОРИМ ОБ ОБЪЕКТИВНОМ ПРАВЕ, употребляя термин право!!!
II. Сущность и содержание права
Категория «сущность» это философская категория, это «парная» философская категория (н-р, содержание-форма, причина-следствие, сущность-явление). Явление – это то, что на поверхности, воспринимается непосредственно, а сущность всегда скрыта, глубинна, её выявление требует интеллектуальных усилий. Сущность – это то, что определяет природу явления, делает его тем, что оно есть. Изменение сущности – явление, объект становится другим. Сущность, собственно, у явления, предмет одна.
Сущность нужно отличать от содержания – содержание мобильно, подвижно, содержание – это то, чем «обрастает» сущность.
Категорией парной для сущности является категория «форма».
Право – это по существу информационно-властная система, потому что оно не только объясняет как себя вести, но и говорит о последствиях иного поведения; право воздействует и на сознание, и на волю S-тов. Содержание права – это нормы, правила поведения, которые заключены в праве и кот-ое оно использует для властного регулирования поведения.
Форма права – это определённый официальный ист-к. Содержание права может меняться, но сущность его едина.
Сущность права à различные подходы:
В российской лит-ре:
- классовый – в сущности права нельзя разобраться без различения права и з-на. Ортодоксальный марксизм (Маркс, Энгельс) и марксизм, преобразованный большевиками (Лениным, Бухариным, Ильиным, Сталиным).
Маркс никогда не определял право как «волю господствующего класса, возведённую в з-н».
Карл Маркс и Фридрих Энгельс: «Манифест коммунистической партии» - ни там пишут, обращаясь к буржуазии, «ваше право есть лишь возведённая в з-н воля вашего класса, содержание кот-ой определяется материальными условиями жизни вашего класса» (т.е. то, что буржуазия называла правом, правом не являлось – об этом говорят Маркс и Энгельс).
Различение права и з-на – Маркс «Дебаты по поводу кражи леса».
В социалистический период право – воля рабочего класса, возведённая в з-н, речь идёт о бол-ве населения – трудящихся, поэтому правовые идеологи революции социалистическое право формулируют таким образом
- общесоциальный – право есть средство соц. компромисса (учитывает всех слоёв общ-ва).
Максим Максимович Ковалевский - «задача права создать замеренную среду»
Сущность права состоит в том, что оно по своей природе есть властное средство (инструмент, форма) социального компромисса в масштабе общ-ва, установления баланса соц. интересов, справедливого распределения благ
III. Признаки (свойства) объективного права (понятие права)
Т.е. речь идёт о понятии права как такового.
Свойства – это объективные качества, признаки – свойства, кот-ые используются для обособления явления.
Признаки права:
1) право это явление общественное, социальное, оно возникает как продукт общ-ва на определённой ступени развития
2) право есть регулятор социально-значимого поведения чел-а. Право имеет дело с соц. сферой, кот-ая включает в себя 3 компонента: людей (соц. образования); отн-ия между людьми (общественные отн-ия); поведение чел-а, его социально-значимая деят-ть. В конечно счёте право регулирует поведение. Рез-т действия права – социально-полезное правомерное поведение.
3) право – мера соц. свободы индивида, право это и ограничитель, определяет меру соц. экспансии поведения
4) право это разновидность соц. норм, т.е. право это не единственный вид
5) содержание права определяется потребностями общественного развития, интересами участников общественного процесса, отражёнными в общественном сознании
6) сущностный признак, т.е. хар-ка сущности. Хаар-ка понятия включает в себя хар-ку сущности. Однако, хар-ка сущности имеет философскую природу, поэтому выносится за пределы понятия
7) через механизмы общественного сознания и коллективной воли реальный баланс интересов в зависимости от расстановки политических сил более или менее адекватно отражается в формальный источниках права, что означает приближение права к своему идеалу или отступление от него, от своей сущности – механизм становления права
8) обладание качеством нормативности (как и все соц. нормы). Право есть типовой регулятор поведения, адресаты кот-ого определены не конкретно (поименно), а общими типовыми признаками (н-р, возраст, вменяемость, признаки ЮЛ), т.е. антиподом нормативности является индивидуальность. Нормативность как качество проявляется в неоднократности действий юр. норм – всякий раз, когда возникает типовая ситуация, кот-ая является условием действия нормы. Норма – рез-т обобщения и фиксации.
9) признак или сво-во формального равенства субъектов (разработана марксистской теорией).
10) признак формальной определённости права – нормы права должны быть внешне объективированы, закреплены в ист-ках права, иначе они не могут существовать, функционировать (не все соц. нормы нуждаются в этом)
11) признак системности права, т.е. оно с точки зрения внутренней орг-ции представляется внутреннюю целостность – состоит из взаимодействующих эл-тов, имеет состав (система необходимых эл-тов) и структуру (совокупность связей между эл-тами). Протасов: нельзя говорить «совокупность норм», т.к. это неорганизованность, надо говорить «система»
12) право общеобязательно. Представляют собой единую и единственную общегос. систему норм
13) процедурность. Все типы регуляторов используют процедурный механизм (н-р, ритуалы, церемониалы), но право наиболее развитый регулятор и также имеет это сво-во. В праве существуют целые процедурные отрасли – гр. процессуальное право, уг. процессуальное право
14) право действует как интеллектуально - волевой регулятор поведения, т.е. правовые нормы до воплощения в поведение должны пройти через сознание и волю людей – психологический механизм действия права. *** Механизмы действия права: специально-юридический, психологический и общесоциальный.***
15) право тесно связано с гос-вом. Право и гос-во это самостоятельно возникшие явления, ни одно из них другое не создавало (Протасов).
16) право, юр. нормы могут быть реализованы путём гос. принуждения (специфический признак права).
17) право связано с понятием правонарушения – отклоняющееся от нормы поведение.
IV. Ф-ии права: понятие, классификация
Понятие «ф-ия» является общесистемным, касается др. общественных систем (технических, биологических и т.п.).
Назначение понятия функции – оно отражает ту деят-ть, кот-ая должна производить система, чтобы решать поставленные задачи и достигать поставленные цели – эталон должного.
Функции нужно отличать от практической деят-ти системы (н-р, заболевание органа, бюрократизм). Функция – это описание идеальной деят-ти.
Ф-ии нужно отличать от целей и задач.
Ф-ии права – это обусловленные его соц. назначением, задачами правового регулирования направления воздействия на поведение людей на ту или иную соц. сферу.
Различают виды ф-ий права; основания деления:
- Социально-эк. содержание (по существу совпадение ф-ий гос-ва и ф-ий права):
- экономическая
- политическая
-идеологическая
- воспитательная
2. Специально-юридическое:
- регулятивная – это направление правового воздействия, имеющее целью закрепить или вызвать к жизни необходимые соц.-полузные варианты и формы жизнедеят-ти людей (н-р, закрепление в КРФ форм правления). 2 вида:
А) статическая
Б) динамическая – «вызвать к жизни» активное соц.-полезное поведение
- охранительная – направление пр. воздействия, имеющее целью вытеснить из общественной жизни вредные, опасные для общ-ва варианты и формы поведения (осуществление юр. ответ-ти и др. мер гос. принудения)
V. Право и гос-во: соотношение и взаимосвязь
3 момента:
- общие черты:
1. возникают одновременно по историческим меркам
2. в силу одних и тех же соц. причин
3. функционируют совместно
4. имеют политическую природу
5. являются главными, основными инструментами управления общ-вом в его политическом состоянии
6. тесно связаны с таким явлением как «власть»
- различия
Право – система норм, правил; гос-во – общественно-политическая орг-ция, система властных органов и должностных лиц.
- взаимодействие
Зависимость гос-ва от права: гос-во нуждается в праве для решения своих задач. Право делает существование гос-ва законным, оно конституирует гос-во, делает легальным его существование. На основе юр. норм закрепляется и компетенция гос-ва, закрепляется строение гос-ва и т.д.
Зависимость права от гос-ва:
1) правотворческая деят-ть гос-ва: гос-во не творит право, но задача гос-ва выявить потребности общ-ва и «возвести их в з-н»
2) правоисполнительная деят -ть гос-ва: т.е в праве есть норм, кот-ые не могут быть реализованы без властного содействия гос-ва
3) правоохранительная деят -ть гос-ва: деят-ть по гос.-принудительной реализации норм права
VI. Право как социальная ценность
Право есть явление культуры. Культура – это всё то, что чел-к создаёт в процессе жизнедеят-ти, вторая искусственная среда обитания чел-а. Когда о культуре говорят со знаком плюс, имеют в виду систему ценностей – материальных и духовных. Когда явления рассматриваются как ценности – это аксеологический подход (ценностный).
Ценности: наука, лит-ра, искусство, необходимые правила поведения людей. В т.ч. и право, поэтому право есть ценность.
Существуют и субкультуры, н-р, воровская. Это свой мир со своими ценностями и нормами.
Ценность – это то, что необходимо чел-у как существу социализированному, т.е. общественному, а значит, и общ-ву, то, что способно удовлетворить позитивные потребности личности и оценивается положительно.
***Метод – способ человеческой деят-ти, научный метод – это знание, которое используется для получения нового знания***
В теории аксеологии есть классификация ценностей:
- первичные (жизнь, общественный порядок, безопасность и т.д.) и вторичные
- основные и инструментальные
Право – это ценность вторичная и инструментальная – это инструмент достижения и защиты первичных ценностей.
Право защищает чел-а от произвола гос-ва, оно позволяет обуздать гос-во, поставить его деят-ть на правовую основу.
VII. Субъективное юридическое право и субъективная юридическая обязанность
Субъективное юр. право это явление, тесно связанное с объективным правом, обусловленное им, возникающее на его основе, но тем не менее другое явление.
Нужно отличать от проблемы объективного и субъективного в праве: насколько объективна и субъективна система норм права.
Эта же проблема (данного вопроса) – специально-юридическая.
Субъективные права и обязанности могут быть и неюридическими (н-р, нормы общественных орг-ций), поэтому используется термин «юридические».
НЕЛЬЗЯ ГОВОРИТЬ, ЧТО: 1. суб. юр.право это право S-та; это система норм, принадлежащая отдельному S‑ту; нельзя в принципе в определении использовать слово «право». 2. Суб.юр. право – это субъективные права и обязанности.
*** разница м\у термином право и словом право***
Субъективное юр. право – это предоставленное S-ту право юридическими нормами в целях удовлетворения его интересов мера возможного (дозволенного) поведения в п/о-ии, обеспеченная корреспондирующей (соответствующей) обязанностью другого субъекта п/-о-ия и гарантированная гос-вом.
Субъективным право называется с 19 в, (Протасов: надо было называть субъектным) как нечто, принадлежащее S‑ту.
Признаки субъективного юр. права:
1. возможность определённого поведения
2. возможность может быть предоставлена только правоспособному лицу (S-ту права)
3. предоставляется S-ту права в целях удовлетворения его интересов. Право всегда несёт в себе интерес для обладателя
4. существует в правоотношении. Точка зрения: субъективные права могут существовать сами по себе (Протасов – это неправильно, т.к. утрачивается связь с обязанностью)
5. имеет свои границы, будучи мерой поведения. Нарушение мер = злоупотребление субъективным юр. правом
6. не может существовать вне связи с соответствующей юр. обяз-тью, без реализации кот-ой не может быть реализовано само право
7. реализация гарантируется возможностью гос. принуждения по отн-ию к носителю корреспондирующей юр. обяз-ти или иными способами правовой защиты
8. имеет юр. природу, кот-ая проявляется в:
1) возможность определённого поведения предоставляется юр. нормами
2) осуществление этой возможности гарантируется гос-вом
Субъективное юр. право имеет своё строение, 3 правомочия:
- право на положительные действия: вид и мера собственного поведения правообладателя
- право требования: право требовать определённого поведения от обязанных лиц
- притязание – возможность обращения за защитой (охранительное п/о-ие)
Диалектическая (явления, тесно связанные, зависимые друг от друга, но обладающие противоположными сво-вами) противоположностьсуб. юр. права – суб. юр. обяз-ть.
13.09.08
Субъективная юр. обяз-ть – это возложенная на S-та права юр. нормами в целях удовлетворения интересов управомоченного S-та мера должного поведения в п/о-ии, реализация кот-ой обеспечена возможностью гос. принуждения.
Это определение базируется на следующих признаках:
- речь идёт о необходимости (долженствовании) определённого поведения
- может быть возложена лишь на право- и дееспособное лицо (субъективное право предоставляется правоспособному лицу, а здесь нужна и дееспособность)
- возлагается на S-та права в целях удовлетворения интересов управомоченного лица
- существует в п/о-ии (есть и противоположная позиция – но ведь право и обяз-ть должны быть взаимосвязаны и существовать в п/о-ии)
- должное поведение имеет свои границы (меру)
- не может существовать вне связи с субъективным юр. правом
- реализация обеспечена возможностью гос. принуждения
- имеет юр. природу (субъективные права могут быть и неюридическими). Юр. природа проявляется в:
а) необходимость определённого поведения возлагается на S-тов юр. нормами
б) реализация обеспечивается возможностью гос. принуждения
Общие черты субъективного права и обяз-ти:
1) общая юр. природа – и право, и обяз-ть вытекают из юр. норм и гарантируются гос-вом
2) они являются мерами поведения.
Различия:
субъективное право – это мера возможного поведения (взможность передачи права, реализации/нереализации), а обяз-ть – мера должного поведения (строгая определённость и должность выполнения). Но реализация субъективного права это не только дело управомоченного, гос-во должно предоставлять меры (механизмы реализации: санкционирования и механизм процедурный – регламентация порядка реализации) реализации, информировать о существовании субъективных юр. прав.
VIII. Естественное право и позитивное право
Естественное право не имеет юр. природы, этак концепция связана с идеей естественных прав чел-а, наличие кот-ых обусловлено не нормами, а человеческой природой (право на жизнь, свободу, безопасность и т.д.). Эти права вытекают из естественного порядка вещей, из самой жизни; существуют в виде идей, представлений, но эти права могут быть реализованы только через механизмы соц. норм (морали, права, норм общественных орг-ций и т.п.), где значительная роль принадлежит праву (н-р, гл.2 КРФ).
Естественное право – это совокупность прав людей, требований, идей, правил, обусловленных естественной природой чел-а, естественным порядком вещей.
Позитивное право – это уже явление юриспруденции. Это право, выраженное в з-нах и др. источниках.
Черты позитивного права:
- Оно создается людьми, общественными образованиями, законодателями, судами, самими S-тами права
- Существует в виде з-нов, иных источников
Т.е. позитивное право – это особая, внешне выраженная реальность в отличие от естественного права.
При этом позитивное право (в виде юр. норм) может быть воплощение естественного права.
Способы формирования позитивного права:
- обычное право – это форма позитивного права, при кот-ой юр. нормы существуют в виде обычая. Основой формирования права служит обычай.
- право судей – это форма позитивного права, при кот-ой юр. нормы существуют в виде суд. прецедентов. Суд выступает в качестве правотворческого органа.
- право законодателя/з-на – это форма позитивного права, при кот-ой юр. нормы существуют в виде з-нов и др. нормативных актов.
Формы (источники) права