Унифицированные нормативные правовые акты: унифицированные коллизионно-правовые, унифицированные материально-правовые, иные. Приведите примеры унифицированных коллизионно-правовых и уницицированных материально-правовых актов в МЧП. Конкретные договоры, конвенции, иные акты? Примеры иных унифицированных актов. Аргументируйте: почему акт относится к коллизионно-правовым, материально-правовым либо иным?
Одной из коренных закономерностей современного общественного развития является углубляющаяся интернационализация всех сфер жизнедеятельности человека, особенно сферы экономики и регулирующего их права. Интернационализация права означает сближение правовых систем, углубление их взаимодействия, взаимного влияния. Интернационализация права проявляется в двух взаимосвязанных, но различающихся по своему содержанию, процессах: унификации и гармонизации права.
Любой международный договор, независимо от того, какому конкретному вопросу он посвящен, регулирует отношения между государствами и обязывает только государств-участников. В равной степени это относится и к договору, направленному на унификацию права. Венская конвенция 1980 г. не регулирует договор купли-продажи. Она регулирует отношения между государствами по поводу единообразного регулирования купли-продажи, она обязывает государства обеспечить применение предусмотренных Конвенцией соответствующих правовых норм. Только тогда, когда нормы, содержащиеся в международном договоре, станут частью национального (внутреннего) права государств, можно говорить об унификации права как о законченном процессе: во внутреннем праве государств-участников договора появились одинаковые правовые нормы.
Восприятие международно-правовых норм национальным правом называется либо трансформацией, либо национальной имплементацией, Процесс восприятия обеспечивается национально-правовыми механизмами. В праве разных государств они различны, но и имеют много общих черт. В Российской Федерации правовая основа этого процесса предусмотрена в п. 4 ст. 15 Конституции: «...Международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы». Конституция устанавливает общий принцип действия международных договоров в России как части ее правовой системы. Поэтому данное правило можно рассматривать в качестве общей или генеральной трансформационной нормы, согласно которой нормам международных договоров, в которых участвует Россия, или в которых будет участвовать, придается национально-правовая сила (этот же принцип повторяется в специальных частноправовых законах, например, ст. 7 ГК РФ).
Конституционное правило конкретизируется в иных законах и, прежде всего, в Федеральном законе о международных договорах 1995 г., предусматривающем правовые процедуры, в силу которых договор становится обязательным для России '. Согласие на обязательность договора может быть выражено либо в форме федерального закона (о ратификации, о присоединении), либо в форме правовых актов Президента или Правительства (например, постановление Правительства о присоединении). Эти правовые акты и являются теми правовыми формами, в которых нормы международных договоров вводятся в российскую правовую систему2. Они же определяют место унифицированных норм в иерархии российского права: если международный договор вводится в форме федерального закона, то его нормы буду обладать юридической силой федерального закона; если договор вводится подзаконным актом, то его нормы будут обладать юридической силой этого подзаконного акта.
Примерами унификации коллизионных норм являются: Женевская конвенция о разрешении некоторых коллизий законов о простом и переводном векселе 1930 г.. Гаагская конвенция о праве, применимом к алиментным обязательствам, 1956 г.. Гаагская конвенция о коллизии законов, касающихся завещательных распоряжений, 1961 г.. Гаагская конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров, 179 1986 г. и др. (к ним относится большинство конвенций, принятых в рамках Гаагской конференции по международному частному праву). Россия участвует только в вексельной конвенции.
Примерами унификации материальных частноправовых норм являются: Женевская конвенция относительно единообразного закона о простом и переводном векселе 1930г. Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., Оттавская конвенция о международном финансовом лизинге 1988 г. (Россия участвует во всех трех).
В качестве примеров смешанной унификации можно также отенсти конвенции по авторскому праву.
Наиболее высокая степень унификации права, особенно материального, достигнута в области внешнеэкономических отношений. Главным образом унифицированы правовые нормы, регулирующие договор международной купли-продажи (Венская конвенция 1980 г., Нью-йоркская конвенция об исковой давности в международной купле-продаже 1974 г.. Конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров, 1986 г. и др.), новые виды договорных обязательств (Оттавские конвенции о международном финансовом лизинге и международном факторинге 1988 г.), международные расчеты, международные перевозки. Большие успехи достигнуты в унификации правовых норм, регулирующих интеллектуальную собственность, международный арбитражный процесс. Напротив, в таких сферах, как семейно-брачные отношения, наследственные, которые тесно связаны с национальными историческими, культурными, религиозными особенностями, успехи унификации незначительны.
Межпарламентская Ассамблея приняла специальный документ «Основные направления сближения национальных законодательств государств-участников Содружества». В нем указан широкий круг областей, в которых необходимо сближение законодательства: экономические связи, транспорт, статус хозяйствующих субъектов, трудовые права, инвестиции, патентное право и др. Отметим наиболее важные договоры, принятые государствами - членами СНГ в области унификации частного права. Это - Соглашение об общих условиях поставок товаров между организациями государств-участников СНГ 1992 г.. Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности 1992 г. и Соглашение о порядке взаимного исполнения решений арбитражных, хозяйственных и экономических судов на территориях государств-участников СНГ 1998 г.. Соглашение о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности 1993 г. и Соглашение о защите прав инвесторов 1997 г., Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г., Евразийская патентная конвенция1994 г.
Существенных результатов достигла унификация права, осуществляемая между странами Латинской Америки. Прежде всего-это Кодекс Бустаманте 1928 г.До сих пор этот договор остается непревзойденным унифицирующим актом в области коллизионного права. Помимо круга государств - юридических участников Кодекса его положения применяются и в других латиноамериканских государствах в силу «разумности и целесообразности». Начиная с 1975 г., каждые пять лет проводятся конференции по международному частному праву, на которых было принято более 20-и конвенций, унифицирующих и коллизионные, и материальные, и процессуальные нормы. На конференции в Мехико в 1994 г. была принята Межамериканская конвенция о праве, применимом к международным контрактам, которая заняла важное место в системе коллизионного регулирования обязательств по международным коммерческим контрактам.
Различают унификацию коллизионных норм и унификацию материальных норм права. Первая классификация основанана различии способов правового регулирования частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом – коллизионного и материально-правового. Поскольку в одних и тех же договорах встречаются и материально-правовые и коллизионные нормы, в дополнение к первым двум называют ещё смешанную унификацию,когда один международный договор предусматривает унификацию и коллизионных, и материальных норм.
Примерами унификации коллизионных норм являются Женевская конвенция о разрешении некоторых коллизий законов о простом и переводном векселе 1930 г. Россия участвует в этой конвенции. Конвенция предусматривает целый ряд унифицированных коллизионных норм. Так, способность лица обязываться по переводному или простому векселю определяется его личным законом.
Примерами унификации материальных частноправовых норм являются Женевская конвенция относительно единообразного закона о простом и переводном векселе 1930 г., Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., Конвенция о международном финансовом лизинге 1988 г. (Россия участвует во всех трех). Так, часть II Конвенция о договорах международной купли-продажи товаров содержит унифицированные материальные нормы, непосредственно регулирующие заключение договора купли-продажи.
На универсальном уровне разработкой унифицированных коллизионных норм занимается прежде всего Гаагская конференция по МЧП; разработкой унифицированных материальных норм - Римский институт по унификации частного права (УНИДРУА). Унификацией права международной торговли главным образом занимаются ВТО, ЮНСИТРАЛ и МТП.
Гаагская конференция по международному частному праву (международная межправительственная организация) была создана в 1893 г. (участники - 69 государств). К настоящему времени в рамках этой организации разработано и принято свыше 40 конвенций, которые традиционно именуются "Гаагские". Среди наиболее значимых конвенций можно выделить1:
o Конвенцию о праве, применимом к трастам, и об их признании (1985);
o Конвенцию о защите детей и сотрудничестве в отношении межгосударственного усыновления (1993);
o Конвенцию о международной защите совершеннолетних (2000);
o Конвенцию о соглашениях об исключительном выборе суда (2005);
o Конвенцию о праве, применимом к определенным правам на ценные бумаги, находящиеся во владении посредника (2005);
o Конвенцию о международном возмещении расходов на содержание детей и других форм семейных алиментных обязательств (2007);
o Протокол 2007 г. о праве, применимом к алиментным обязательствам, заменивший аналогичную конвенцию 1973 г.
Наследственное право в МЧП:
Гражданин России Мармеладов выехал в Германию с целью получения вида на жительство и самореализации в разных интересующих его областях с перспективой дальнейшего получения гражданства. Гражданство Мармеладову удалось получить вскоре после вступления в брак с гражданином Германии Кройцпайнтнером. После медового месяца в Санто-Доминго и возвращения в Германию молодожены решили познакомить друг друга с родителями. Мармеладов-Кройцпайнтнер повез супруга к родителям в Оренбург. Получив известие об отказе в приеме от родителей по прибытию в Шереметьево в Москву, Мармеладов-Кройцпайнтнер трагически умирает от сердечного приступа. Немецкий супруг, не являясь гражданином России, пожелал вступить в наследство и получить квартиру россиянина, имевшего двойное гражданство. Нотариус по месту регистрации недвижимости отказался принять заявление о вступлении в наследство от немецкого гражданина со ссылкой на пункт 3 статьи 1 Семейного кодекса Российской Федерации, по которому брак является добровольным союзом мужчины и женщины. Мармеладов-Кройцпайнтнер решил обратиться в суд о присуждении ему квартиры умершего российского супруга. Вы взялись юридически представлять интересы немца. В какой суд немецкому гражданину следует обратиться? Может ли дело быть рассмотрено в суде в Германии? Какую(ие) коллизионную(ые) привязку(и) следует применить по данному делу? Будет ли зависеть результат разрешения спора от законодательства страны суда? Подлежит ли применению коллизионная привязка – закон страны суда (lex fori)?
Иностранный элемент в наследственных отношениях проявляется в том, что: наследодатель, все наследники или некоторые из них могут быть гражданами различных государств, проживать в разных странах; наследуемое имущество может находиться в разных государствах; завещание может быть составлено за границей и т.п.
В настоящее время число универсальных международных конвенций в области наследования незначительно. К ним относятся Гаагская конвенция о коллизиях законов, касающихся формы завещательных распоряжений 1961 г. (участвует более 30 государств), Гаагская конвенция относительно международного управления имуществом умерших лиц 1973 г. (имеется в виду управление наследственным имуществом, находящимся за границей), пока она не вступила в силу; Гаагская конвенция о праве, применимом к вопросам наследования имущества умерших 1989 г.; Вашингтонская конвенция о единой форме международного завещания 1973 г. Большое значение имеют двух- и многосторонние соглашения государств по вопросам наследования, которые облегчают работу судов, т.к. содержат унифицированные правила для участников договора в данной области.
В наследственных отношениях с иностранным элементом выделяют такую группу, как наследование по закону.Данная ситуация предполагает вопросы о круге наследников и очередности их призвания. Общей привязкой для их решения в РФ является закон последнего места жительства наследодателя.
Регулирование наследственных отношений, осложненных иностранным элементом, осуществляется в Российской Федерации в основном посредством коллизионно-правового метода.
Коллизионный метод, выраженный в национальной форме, — это наличие в российском законодательстве статьи 1224 ГК РФ, в которой сформулировано несколько коллизионнных норм.
Во-первых, закрепляется основная коллизионная норма, подчиняющая регулирование отношений по наследованию праву страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства.
Во-вторых, российский законодатель сформулировал специальную норму, определяющую выбор права для наследования недвижимого имущества — им является право страны, где находится это имущество. Если недвижимое имущество занесено в государственный реестр РФ — по праву Российской Федерации.
Коллизионный метод, выраженный в международной форме, реализуется посредством закрепления специальных норм по наследованию в международных договорах, чаще всего — в договорах о правовой помощи.
Традиционно в качестве классического примера таких договоров приводится Конвенция стран СНГ 1993 г., которая в числе прочих включает в предмет регулирования наследственные отношения.
В коллизионном праве значительного числа стран, к которым относятся Австрия, Венгрия, Германия, Италия, Польша, Чехия, Япония и др., единственным или основным статутом наследования является личный закон наследодателя – закон страны его гражданства или домицилия.
Статут наследования определяет решение на основании применимого права как общих вопросов наследования – об основаниях перехода имущества по наследству (закон, завещание, наследственный договор, дарение на случай смерти и др.), о составе наследства (видах имущества, которое можно наследовать), об условиях (времени и месте) открытия наследства, круге лиц, которые могут быть наследниками (включая решение вопроса о "недостойных" наследниках), о разделе наследства и об ответственности наследников по долгам наследодателя, так и специальных вопросов, касающихся наследования по определенным основаниям – непосредственно на основании закона (по закону), по завещанию, в порядке наследственного договора и т.д. Статутом наследования определяются как общие правила о наследовании имущества вообще, так и специальные правила о наследовании отдельных видов имущества – земли, банковских вкладов, исключительных прав и др.
Основной коллизионной привязкой к наследственным правоотношениям является личный закон наследодателя, однако данная коллизионная привязка понимается по-разному. Так, по российскому праву под личным законом наследодателя понимается право страны последнего места жительства наследодателя. В то же время во многих других государствах, а также в некоторых двусторонних договорах применяется не закон последнего места жительства, а закон гражданства наследодателя.
В наследственных отношениях с иностранным элементом практическое значение имеет вопрос о том, куда именно необходимо обратиться, чтобы получить свидетельство о праве на наследство в виде заграничного имущества. Для этого необходимо определить место открытия наследства. В соответствии с российским законодательством местом открытия наследства является последнее место жительства наследодателя, то есть место, где наследодатель постоянно или преимущественно проживал до своей смерти. Следовательно, местом открытия наследства после смерти граждан РФ, временно проживавших за границей и умерших там, является их постоянное место жительства в РФ до выезда за границу, и для получения свидетельства о праве на наследство наследникам следует обратиться к российскому нотариусу. Что касается граждан РФ, постоянно проживающих за границей, то местом открытия наследства будет та страна, где они проживали до смерти. Правоустанавливающие документы на наследство в этом случае выдаются компетентным органом такой страны либо, если это допускается иностранным законодательством и условиями международных соглашений РФ, консульскими учреждениями РФ. Аналогичные правила применяются и к иностранным гражданам на территории РФ. Например, если иностранец постоянно проживает в России на основании вида на жительство, то местом открытия наследства после его смерти будет Россия.
В РФ, в отличие от некоторых других государств, на отношения по наследованию по завещанию не распространяется принцип автономии воли, поскольку коллизионные нормы, определяющие применимое право к наследованию, являются императивными. При составлении завещания возникает вопрос о завещательной дееспособности, которая согласно нормам российского права определяется по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления завещания. Однако в некоторых двусторонних договорах с участием РФ в данном случае установлена привязка к праву государства, гражданином которого завещатель являлся в момент составления завещания. Поскольку согласно п.4 ст.15 Конституции РФ нормы международных договоров имеют приоритет перед нормами российского законодательства, во многих случаях привязка к месту жительства завещателя не действует.
В РФ установлена привязка к праву местонахождения вещи, если речь идет о наследовании недвижимого имущества. Отнесение имущества к движимым или недвижимым определяется по праву страны, где это имущество находится. В РФ к недвижимому имуществу относится в том числе и подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания и космические объекты.
В брачно-семейных отношениях речь идет о т.н. «иностранных» браках в тех случаях, когда, например, брак заключается лицами, являющимися иностранцами по отношению к друг другу, либо гражданами одного государства, но заключенными за границей. Поскольку в данной области правовое регулирование государств наиболее сильно отличается (например, в одних странах признаются однополые браки и полигамные браки), то на практике это приводит к возникновению т.н. «хромающих» браков, когда брак признается в одном государстве и не признается в другом.
В МЧП к брачно-семейным отношениям относятся:
- заключение и расторжение брака
- определение режима имущества между супругами
- регулирование алиментных обязательств
- усыновление и связанные с ними вопросы.
Основными коллизионными привязками в данной области являются личный закон и закон места заключения брака.
Вопросы формы и порядка заключения брака относятся к публично-правовым и решаются каждым государством на основе своего законодательства. Следовательно, эти нормы применяются независимо от того, кем являются субъекты правоотношения – собственные граждане или иностранные.
На практике возникал вопрос о наследственных правах в России переживших супругов полигамного брака, заключенного за рубежом. Представляется, что признание правовых последствий полигамного брака в области наследования не противоречит публичному порядку в России. Поэтому при условии, что полигамный брак заключался в соответствии с законами государства, его допускающими, призвание в России к наследованию второй и так далее жены возможно. Запрет многоженства в России еще не означает, что субъективные права, из него вытекающие, автоматически противоречат публичному порядку. Напротив, признание наследственных прав женщины в данном случае позволит избежать еще большей несправедливости.
Семейное право В МЧП:
Женщина-апатрид явилась в управление ФМС России по Калининградской области. Женщина была на сроке беременности. УФМС выяснила, что российского гражданства либо гражданства иного государства женщина не имеет, сообщить государство места своего рождения не может. По результатам медицинских обследований был установлен более высокий процент принадлежности женщины к европеоидной расе характерной для центральной и западной части Европы. Женщина сообщила УФМС, что последнее место жительства имела в передвижном доме на колесах (кемпере) у сожителя (владельца кемпера), который гастролировал с цирковыми номерами по Франции. Было принято решение по согласованию с французской стороной о направлении женщины во Францию российскими авиалиниями рейсом Москва – Париж. В небе над Чехией на борту самолета женщина родила. Какой принцип будет применим к вопросу определения гражданства ребенка? Право почвы или право крови? Гражданином России, Франции, Чехии или гражданином страны гражданства, приобретенного по прилету матерью, будет ребенок? Возможно ли оставление ребенка апатридом до решения вопроса о гражданстве матери?
Из многосторонних универсальных конвенций в области семейного права следует упомянуть ряд конвенций, разработанных Гаагской конференцией по международному частному праву. Это - Конвенция о заключении и признании действительности браков 1978 г.; Конвенция о праве, применимом к режиму имущественных отношений супругов, 1978 г.; Конвенция о признании разводов и решений о судебном разлучении супругов, 1970 г.; Конвенция о праве, применимом к алиментным обязательствам, 1973 г. и многие другие.
Одной из первых стала унификация стран Латинской Америки, завершившаяся принятием в 1928 г. Кодекса Бустаманте (известного как Конвенция по международному частному праву). Кодекс Бустаманте—это прежде всего унификация коллизионного права. Вопросам семейного права в нем посвящены специальные главы: «О браке и разводе», «Отцовство и установление отцовства», «Алиментные обязанности родственников», «Отцовская власть», «Усыновление», «Опека», «Эмансипация и совершеннолетие», «Регистрация актов гражданского состояния».
Между государствами —членами СНГ унификация коллизионных норм семейного права была осуществлена в результате принятия в 1993 г. Конвенции о правовой помощи и правоотношениях по гражданским, семейным и уголовным делам. Подобно Кодексу Бустаманте, в Конвенции 1993 г. имеется специальная часть «Семейные дела». В ней сформулированы нормы, закрепляющие принципы выбора права при регулировании следующих отношений: материальных условий заключения брака; расторжения брака; признания брака недействительным; отношений между супругами, между родителями и детьми; установления или оспаривания отцовства (материнства), установления или отмены усыновления, опеки и попечительства.
Наряду с СК РФ правила, имеющие значение для регулирования семейных отношений, содержатся в федеральных законах от 15 ноября 1997 г. "Об актах гражданского состояния", от 31 мая 2002 г. "О гражданстве Российской Федерации", а также в ряде других актов, в частности в Положении о Консульском учреждении Российской Федерации, утвержденном Указом Президента РФ 5 ноября 1998 г.
Во Франции действует как право крови, так и право почвы. Отдельно следует выделить тот факт, что получение гражданства по праву почвы сложнее, чем получение гражданства по праву крови. По праву почвы во Франции на гражданство претендовать может лицо, которое отвечает целому ряду требований: человек должен проживать во Франции минимум пять лет до подачи документов на гражданство, иметь стабильную работу, постоянное место жительства.
Апатриды (лица без гражданства) - это особое правовое состояние индивида. Как правило, апатризм - следствие коллизий национальных законов о гражданстве. Это правовой статус, который характеризуется отсутствием у лица гражданства какого-либо государства. Безгражданство считается правовой аномалией, поскольку в международном праве закреплено право лица на гражданство (Всеобщая декларация прав человека (1948), Европейская конвенция о гражданстве (1997)).
Безгражданство может быть абсолютным (апатрид по рождению) и относительным (апатрид вследствие утраты гражданства). Примеры: рождение у родителей, государство гражданства которых придерживается принципа почвы, ребенка на территории государства, законодательство которого основано на принципе крови; вступление в брак с иностранцем женщины, национальный закон которой предусматривает в таких случаях автоматическую утрату гражданства, а национальный закон мужа не предусматривает автоматического приобретения гражданства.
Апатриды подчиняются юрисдикции того государства, на территории которого имеют постоянное место жительства. По своему правовому положению они приравнены к иностранным гражданам, но при этом не пользуются защитой и покровительством какого-либо государства. Таким образом, женщина-апратрид подчиняется юрисдикции Франции.
В отношении лиц без гражданства действует закон страны их пребывания, потому что они не связаны с правовой системой другого государства, так как не имеют доказательств наличия гражданства (подданства) иностранного государства. Лица без гражданства более подчинены местному правопорядку, чем граждане иностранных государств: "Положение апатрида регулируется законом его места жительства... при отсутствии места жительства - законом суда" (ст. 1015 Кодекса Буркина-Фасо).
Для определения гражданско-правового статуса (прежде всего его гражданской правоспособности и дееспособности) в МЧП используется понятие личного закона физического лица. Согласно статье 1195 ГКРФ личным законом физического лица являются:
- право страны, гражданство которой это лицо имеет -исходный принцип;
- российское право, если лицо наряду с российским гражданством имеет иностранное;
- российское право, если иностранный гражданин имеет место жительства в России;
- право страны места жительства лица, если лицо имеет несколько иностранных гражданств;
- право страны места жительства лица без гражданства;
- право страны, предоставившей убежище беженцу.
Ст. 20 ГКРФ определяет, что местом жительства лица является место, где лицо постоянно либо преимущественно проживает. Гражданская правоспособность физического лица определяется его личным законом, при этом иностранные граждане, лица без гражданства пользуются в РФ гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных законом. Гражданская дееспособность физического лица определяется его личным законом (см. ст. 1197 ГКРФ). Понятие личного закона физического лица применяется также для определения прав лица на имя, решения вопросов об опеке и попечительстве, об определении возможности физического лица заниматься предпринимательской деятельностью в качестве индивидуального предпринимателя и др. (см. ст. 1198-1201).
Устав Организации Объединенных Наций и Всеобщая декларация прав человека, принятая Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 г., установили принцип, согласно которому все люди должны пользоваться основными правами и свободами без какой бы то ни было дискриминации. Конвенция о статусе апатридов 1954 г. направлена на обеспечение апатридам возможно более полного пользования основными правами и обязанностями.
В соответствии с п. г ч.1 ст. 12 Федерального закона от 31.05.2002 N 62-ФЗ (ред. от 29.07.2017) "О гражданстве Российской Федерации"
Ребенок приобретает гражданство Российской Федерации по рождению, если на день рождения ребенка:
оба его родителя или единственный его родитель, проживающие на территории Российской Федерации, являются иностранными гражданами или лицами без гражданства, при условии, что ребенок родился на территории Российской Федерации, а государство, гражданами которого являются его родители или единственный его родитель, не предоставляет ребенку свое гражданство.
Ребенок же родился в небе над Чехией на борту самолета, таким образом данное основание приобретения российского гражданства к нему не применим.
Коллизионное регулирование правового положения детей основано на применении закона гражданства ребенка. Гражданство детей устанавливается по гражданству родителей, по соглашению между ними (если родители имеют разное гражданство), по принципу почвы (Резолюция Комитета министров ЕС «О гражданстве детей, родившихся в браке»). Основные проблемы правоотношений между родителями и детьми – это установление и оспаривание отцовства (материнства), лишение родительских прав, алиментные обязанности родителей и детей, охрана прав ребенка, институт родительской власти. Регламентация этих отношений производится, в первую очередь, на основе личного закона детей и родителей (права страны гражданства или домицилия). Применяются также закон страны постоянного проживания ребенка, закон компетентного учреждения и закон суда.
Большая часть этих вопросов урегулирована в международном праве (в Гаагской конвенции о праве, применимом к алиментным обязательствам в отношении детей, 1956 г.; Конвенции о правах ребенка 1989 г.; Рекомендации Комитета министров ЕС «В отношении детей против жестокого обращения»; Гаагской конвенции о компетенции и применимом праве в отношении защиты несовершеннолетних 1961 г.).
Личный закон физического лица в зависимости от принадлежности государства к определенной правовой системе понимается в двух вариантах.
Закон гражданства (lex patriae)- правовой статус лица определяется законодательством того государства, чье гражданство это лицо имеет. Данный коллизионный принцип имеет экстерриториальный характер - государство стремится подчинить своей юрисдикции всех своих граждан независимо от их места нахождения. Понимание личного закона как закона гражданства свойственно большинству стран континентального права (Франция, Бельгия, Испания, Германия, Япония). "Правоспособность физического лица определяется по праву государства, гражданином которого оно является" (ст. 5 ГК Греции (1946)).
Закон домицилия (lex domicilii - закон места жительства) - правовой статус лица определяется по законодательству государства, на территории которого данное лицо проживает. Этот коллизионный принцип имеет территориальный характер, - государство подчиняет своей юрисдикции всех лиц, находящихся на его территории независимо от их гражданства. Понимание личного закона как закона домицилия свойственно в основном государствам общего права (США, Великобритания, Исландия). "Статус и дееспособность физического лица регулируются правом его домицилия" (ст. 3083 ГК Квебека). Эта коллизионная привязка закреплена и в праве многих континентальных стран (Швейцария, Норвегия, Дания).
Физическое лицо (независимо от его гражданства), имеющее домициль в какой либо стране, считается полностью подпадающим подналоговую юрисдикциюэтой страны и подлежит в ней налогообложению в отношении всех своихдоходов, независимо от их источника (местного или зарубежного) и происхождения. Различают «домициль происхождения» — страна рождения физического лица и «домициль выбора» — страна, которую физическое лицо избрало для своего постоянного проживания (постоянного местожительства).
Право почвы плотно закрепилось в современной правовой науке. Понятие "Jus soli" – "право почвы" (в переводе с латыни означает "право земли"). Согласно этому праву, человек приобретает гражданство того государства, на территории которого он родился. Право почвы – один из принципов приобретения гражданства в силу рождения; означает, что ребенок становится гражданином государства, на территории которого он родился, независимо от гражданства своих родителей, таким образом, ребенок получит гражданство по праву почвы.
В настоящее время действует Европейская конвенция о гражданстве. Общие положения конвенции предусматривают, что ребёнок вправе следовать гражданству одного из родителей.
Таким образом, Ребенок будет иметь гражданство того государства, которое по прилету примет его мать, до принятия решения вопроса о гражданстве матери, ребенок будет иметь статус апатрида.