Статья А.Ю.Саломатина
Сама по себе наука сравнительного правоведения (далее –СП) не могла зародиться в доиндустриальном обществе, т.к. для этого не было интеллектуальных предпосылок и не существовало общественных потребностей в этом.
В Средневековье и в переходную эпоху мануфактуры юриспруденция была слабо развита. Это обуславливалось корпоративно-сословной системой права, архаической судебной системой. Лишь в 16-17 вв. наука СП вырвалась из плена религиозных догм, но еще не успела адаптироваться к сложности общества. Идеология Просвещения также была не в состоянии диалектически и конкретно-исторически оценивать окружающую жизнь. Общественные потребности также ограничивались рамками конкретного государства. Вследствие преобладания абсолютистских режимов не уделялось должное внимание развитию иностранных государственно-правовых установлений.
При анализе СП необходимо изучать обстоятельства его возникновения и глубинные причины, где последние связаны с модернизационными процессами. В качестве предварительных предпосылок можно выделить: Великие географические открытия, начало реформации, распространение культуры и идеологии возрождения в Европе, успехи естественных наук и накопление технологических инноваций в рамках мануфактурного производства, а итоговыми предпосылками стали - Великие буржуазные революции конца 18 в., изобретение паровой машины, 1780-е г.г. В дальнейшем это привело к достижению критической массы для модернизации в конце 18 века, а позже послужило модернизационным стартом на рубеже 18-19 вв. Только кардинальные изменения в сфере производства и политики создали критическую массу, которая явилась спусковым крючком для модернизационного старта. Следует учитывать, что ни великие революции конца 18 в., ни изобретение паровой машины не могут считаться причинами, зародившими СП, но опосредованно повлияли на становление науки СП. Социальная активизация применительно к политике и государству может считаться причиной начала развития СП. На нее повлияли духовные факторы, экономическая модернизация, социальные факторы, такие как рост модернизации, первичная политизация социума и т.д.
Постепенно менялось и само право, что происходило в силу его высокой инерционности чрезвычайно медленно, постепенно. Правда, уже первые подвижки в праве наблюдаются в отдельных странах на рубеже 18-19 вв. тогда же возникает и потребность в появлении идеи сравнительного правоведения. По мнению А.Х.Саидова, «Вначале 19в. национальная односторонность и ограниченность становятся все более и более невозможными. Правовое развитие достигло высшего уровня, образовались национальные правовые системы; на этой почве не мог не усилиться интерес к изучению зарубежного законодательства и при этом четко обозначаются две тенденции: с одной стороны, подчеркивается общность и сходство национальных законодательств, а с другой-все большее внимание уделяется различиям между ними».
Можно отметить, что непосредственными обстоятельствами развития СП стали революция в области идеологии и права, связанная с Наполеоновскими войнами, а также усиление коммуникационных процессов, связанных с этими войнами и распространение машинных технологий. Здесь можно говорить о слиянии субъективных и объективных факторов, которые объясняют зарождение науки СП именно во Франции и Германии, так как именно в этих государствах возник интерес к изучению зарубежных правовых систем. Родоначальниками нового научного направления стали П.А.Фейербах и Ж.Л.Э.Лерминье.
Первый век модернизационных преобразований можно подразделить на эпоху первичной модернизации (конец 18в-1860-е г.г.) и эпоху вторичной модернизации (последняя треть 19 в.). Изначально, в рамках промышленного переворота имела место избирательная механизация производства и с 1830-х гг. началась «революция коммуникаций» благодаря развитию железнодорожного транспорта, телеграфа и пароходного сообщения.
Основные события индустриализации произошли в последней трети 19 в., когда механическое производство обрело непоколебимые позиции практически во всех отраслях экономики. Рост экономики был связан с ростом развитых акционерных финансовых институтов, а профессионализация рекламы и сбыта способствовали уравновешиванию спроса и предложения в новой индустриальной экономике.
С этими двумя этапами соотносятся и первые два этапа в развитии СП. До 1860-х гг. имело место его доктринальное формирование, а в последней трети 19 в. проявляется его организационная консолидация. Изначально компаративисты работали в одиночку, даже если они являлись организаторами кафедр и научных журналов, но в последние десятилетия столетия стали создаваться научные общества.
В этот период сравнительный метод стал популярен в науке. Профессор гражданского права Оксфордского университета Дж.Брайс расценивает его как новейший, перспективный инструмент, имеющий два аспекта - исторический и современный, практический. Первый - полезен для юридического образования и обретения теоретических знаний, второй - призван оказывать помощь в законотворчестве. Применение этого метода к истории права обогащало компаративистскую доктрину. В Великобритании Генри Мэн выпустил работу «Древний закон и обычай. Исследование по истории древнего права». В ней он постарался поставить в связь действующие учреждения и древние обычаи или идеи создания учреждений.
Также сравнительный метод применил и германский правовед А.Г.Пост. Во введении к своему труду он подчеркивал, что «совершенная неудовлетворенность существующей философией» побудила его изучить сущность права, ориентируясь на различные правовые системы. Автор подчеркивает скудность материала для исторического исследования у многих народностей, за исключением лишь крупных народов. Задача может быть выполнена лишь путем «сравнительно-этнологического исследования». А.Г.Пост отмечал, что в самые разные эпохи можно найти однородные юридические обычаи и юридические институты. В своей книге он выделял такие разделы, как история семейного, государственного, наследственного права, история имущественного права и история суда.
Компаративисты последней трети 19в. пытались решать и практические задачи. С оптимизацией законодательства связано рождение такой организации, как Общество сравнительного законотворчества, основанного во Франции в 1869 г. О серьезности намерений данного учреждения свидетельствовала публикация «Ежегодника сравнительного законодательства» и учреждение в Министерстве юстиции в 1876 г. Комитета по иностранному законодательству, занятому переводом на французский язык зарубежных кодексов.
В Германии появилась Ассоциация правовой и политической науки и Международной ассоциации сравнительного правоведения и политической экономики.
В Великобритании фактором интереса к СП стала растущая Британская колониальная империя, профессиональная организация – Британское общество сравнительного законодательства, которая появилась в 1894 г. В ней были учреждены 4 постоянных комитета-по статутному праву, по торговому праву, по процедурным вопросам, по сравнительной и исторической юриспруденции. В работе приняли участие А.В.Дайси, Ф.У.Мэйтленд, Ф.Поллок.
Далеко не во всех странах интеграция зашла столь далеко, но в конце 19 в. идеи СП получили распространение за рамками европейского континента. В Испании с 1884 г. выходит «Журнал международного права, сравнительного законодательства и судебной практики», а в Италии с 1898 г. появляется «Вестник торгового и иностранного права».
В странах Латинской Америки внимание было уделено созданию собственных кодексов, что привело к некой удаленности от европейской цивилизации. Следует признать, что даже молодая юриспруденция бывших колоний не могла не смотреть без пиетета на достижения европейской юриспруденции и одновременно сверяла свои юридические конструкции. Юристом А.Бэлло в 1855 г. был создан Гражданский кодекс Чили, а Т.де Фрайнтаном –консолидированный Свод законодательства Бразилии в 1858 г. Первые доктринальные работы принадлежат бразильскому ученому К.Бевилакве.
Особое внимание следует уделить США, так как здесь интерес к СП был достаточно низким вследствие георграфической и идеологической изолированности. Однако уже в 19 в. обозначился некий перелом. У.Хэммонд, будучи деканом Вашингтонского университета в Сант-Луисе, пишет работы в области гражданского права и сравнительного правоведения.
Событием всемирного значения стало проведение международного конгресса по Сравнительному правоведению в 1900 г. в Париже. Главным организатором выступил проф. Р.Салейль. Задачами Конгресса были- 1) посредством докладов сопоставить решения ряда юридических проблем, 2) методологические проблемы СП. Французский ученый связывал изменение права уже не столько с законотворчеством, сколько с судебной практикой. Салейль проводил сравнение между деятельностью компаративиста и деятельностью старых французских интерпретаторов французского обычного права. Благодаря этим интерпретаторам выработалось субсидиарное общее право, которое представлялось ученому чем-то вроде идеального права, призванного заменить естественное право.
Однако идеалистические мечты Салейля о всеобщем права были скептически встречены большинством коллег и опровергнуты реальной жизнью.
В 19-20 вв. противоречия между странами не ослабли, а приобрели межконтинентальный характер, что и доказала Первая мировая война. Сравнительное правоведение превратилось из средства интеллектуальной новации в инструмент правовой координации.
Парижский конгресс открыл период идеологической и организационной интернационализации СП. За форумом в Париже последовал в сентябре 1904 г. в Сент-Луисе конгресс адвокатов и юристов, посвященный 100-летию приобретения США территории Луизиана и наполеоновской Франции. Конгресс объединил практиков, а не теоретиков права. Председательствовал на нем член Верховного Суда США Д.Брюир.
Благодаря вышеперечисленным событиям, способствовавшим развитию СП в США в 1907 г. было создано Бюро сравнительного права, в 1911 г. правительство США поставило перед Библиотекой Конгресса задачу собирать информацию о правовых институтах различных стран мира и выделило для этого специальные средства.
В Германии, в Киле, в 1914 г. организуется Институт международного права, а в 1916 г. в Гамбурге Э.Рабель создает Институт сравнительного права.
Окончание Первой мировой войны побудило элиты победивших государств создать новую систему международных отношений. Именно тогда появилась Международная Академия сравнительного права (МАСП). У истоков создания стояли компаративисты из разных стран, а именно- Андре Вайс из Парижского университета, Антонио де Бустаманте, Витторио Скиалоджа из Римского университета, а также приглашенный специалист в области международного права - Манро Смит, Эммер Балог, Энри Леви-Уилман.
Новая организация состояла из 30 полных членов и была разделена на 4 секции (Латинскую, англо-американскую, Центральной и Северной Европы, стран Востока и колоний). Французы занимали наиболее сильные позиции (5 из 10 членов Латинской группы), а США были представлены 5 членами из 8 в англо-американской секции.
В межвоенные 1920-1930-е гг. ситуация была неоднозначной. Германия как страна, потерпевшая поражение в Первой мировой войне, была вынуждена изучать право стран-победительниц. Э.Рабель подчеркивал, что «…мы находимся в большем, чем когда-либо, одиночестве... и чаще вынуждены считаться с иностранным правом.». Ученый полагает, что в этой ситуации необходимо, «чтобы достаточное число немецких юристов знало о менталитете заграницы».
Во Франции в 1920 г. Э.Ламбер организует в Лионе Институт сравнительного права, а в 1932 г. аналогичная структура появилась в Париже благодаря Э.Леви-Ульману.
В Великобритании СП продолжает носить имперский отпечаток. Профессор истории права и сравнительного права Дж.Э.Г.де Монморанси проводит параллели между Древним Римом и Британией.
В США такие компаративисты, как Роско Паунд и Джон Вигмор изучают европейскую компаративистику.
Роско Паунд заслуженно считается наиболее ярким представителем социологической юриспруденции. Будучи приверженцем идей Р.фон Йеринга, он занимался исследованием эволюции идей римского права и его влияния на современное гражданское право, его воздействием на право США. В 1927 г. он становится руководителем англо-американской секции в МАСП.
Другим патриархом американской компаративистики считается Дж.Вигмор, занимавшийся историей права европейского континента. В 1928 г. он выпустил 3-томный труд «Панорама правовых систем мира». Ученый полагал, что первоначально исследователю требуется изучить экономические и социальные аспекты функционирования правовых систем. Затем необходимо вникнуть в документы, которые используются в каждодневной жизни, например-контракты или свидетельства путешественников о правовых учреждениях и судебных процессах. Наконец, следует обратиться к иллюстративным материалам.
В 1930-е гг. позиции американской компаративистики окрепли. Американская сторона участвует в первых двух международных конгрессах МАСП.
Победа над фашизмом и торжество демократических сил, учреждение ООН и утверждение идеала международного сотрудничества явилось мощным фактором для компаративистских изысканий. В 1949 г. ЮНЕСКО организовала конференцию экспертов-компаративистов в Париже, которая рекомендовала создать Международный Комитет Сравнительного права. В 1950 г. был учрежден Комитет, который к 1952 г. принял в свои ряды коллективных членов из 20 стран.
Происходит консолидация преобладающей части мирового научного сообщества вокруг концепции СП как отдельного важного научного направления. Это не означает, что скептики, представляющие англо-американскую правовую семью, перестали отрицать метод сравнительного права,
поэтому данная точка зрения стала невостребованной. В сравнительном правоведении получают распространение совместные международные проекты.
Наладилась и работа МАСП по проведению международных конгрессов каждые 4 года. В 1950 г. встреча компаративистов была проведена в Лондоне, затем в Париже, Брюсселе, Гамбурге, Упсале, Пескаре, Тегеране, Будапеште, Каракасе, Сиднее, Монреале, Афинах, Бристоле, а в 21 столетии конгрессы прошли в Брисбейне (2002 г.), Утрехте (2006 г.) и Вашингтоне (2010 г.).
В послевоенное время в США СП получает мощное развитие. В 1951 г. была зарегистрирована Американская ассоциация сравнительного изучения права (AACSL), в 1952 г. выходит первый номер «Американского журнала сравнительного права», в 1950 г. появляется учебник-хрестоматия Рудольфа Шлезингера «Сравнительное право: примеры,тексты, материалы».
В Великобритании в 1946 г. был учрежден Институт продвинутых правовых исследований при университете Лондона. В 1946 г. вышла книга Х.Гаттериджа «Сравнительное право: введение в исследование сравнительного метода в изучении права в правовых исследованиях», работы Э.Уотсона «Правовые трансплантации: подход к сравнительному праву» (1974 г.).
Во Франции с 1949 г. публикуется «Международный журнал сравнительного правоведения». Общемировую известность приобретают Рене Давид, автор классификации правовых систем и Андре Тунк, специалист в области деликтов, редактор и соавтор Международной энциклопедии сравнительного права.
В Германии развитием СП занимались известнейшие институты.
В Нидерландах в 1968 г. возникла Ассоциация Сравнительного права.
В Австрии Ассоциация сравнительного права была основана в 1960 г.
В Швейцарии единственным компаративистским учреждением считается Институт сравнительного права, организованный в 1982 г.
В послевоенной Италии в СП укрепилась традиция англо-американского прецедентного права и снизилось правовое влияние Германии. Значительную роль сыграли первый председатель Конституционного Суда Пьеро Каламандрен и его ученик -Мауро Каппелетти.
В Канаде в 1966 г. возник Институт сравнительного права.
Эпоха модернизации, начавшаяся на рубеже 18-19 вв., исчерпала себя к середине 20 в. Позднее, эти предпосылки легли в основу постмодернизационного старта развития СП в 1980-е гг. Предварительными посылками можно считать исчерпание доминирующей роли крупного машинного производства, конъюнктурные и структурные кризисы, засилие массовой культуры и кризис идентичности и т.д., а итоговыми предпосылками-начало массовой компьютеризации на рубеже 1970-1980-х гг.
Переход к постиндустриальной экономике и постмодернизационному развитию в 1990-е гг. наложил отпечаток и на саму науку СП. Итогом происходивших процессов стала интернационализация общественной жизни, глобализация как модель взаимодействия государств, объединений и отдельных лиц. Именно благодаря глобализации развивалось, «унифицировалось» сравнительное правоведение. Актуальность приобрели исследования правовой культуры конкретных государств. В рамках реализации этого направления был издан сборник «Европейские правовые культуры» под редакцией В.Гесснера, А.Хеланда и Ч.Варги и книга Д.Белла «Французская правовая культура» (2001 г.).
Еще более перспективным направлением можно считать попытки соединить сравнительно-правовой анализ со сравнительными экспертными процедурами на базе других гуманитарных наук. Статья Р.Пиренбума была проанализирована именно с использованием данного метода, где ситуация в 12 азиатских и 2 западных странах была проанализирована на предмет соблюдения прав человека. Правовая статистика показывает, что в азиатских странах наблюдается более низкий уровень преступности, чем в западных государствах. Социальные беспорядки более значимы для Индии, Филиппин и Индонезии, чем для Китая или Вьетнама. Однако Таиланд, имеющий низкие показатели преступности, выделяется по показателям убийств.
США лидируют по численности заключенных и по жестокости обращения с ними, а во Франции и Японии приоритет отдается нетюремным способам наказаний.
Благодаря этим примерам, приведенным в статье, можно говорить о развитии юридической компаративистики, которая пытается охватить не только сравнение правовых систем и культур, но также привести соотношение СП с другими реалиями.
Юридическая компаративистика подразумевает проведение трех видов экспертиз: сравнительно-правовой, сравнительно-государствоведческой и сравнительно-политической. Их последовательность и удельный вес будут зависеть от конкретной ситуации, задачи исследования.
Еще одним примером комплексной компаративистики можно считать исследование «Между Реставрацией и революцией, национальные конституции и глобальное право: альтернативный взгляд на Европейский век, 1815-1914». Данный проект, финансируемый Евросоюзом, нацелен на концептуальное изучение истоков евроинтеграции, которая не должна восприниматься как линейный и предопределенный триумф. На первый план должна быть поставлена хрупкость европейского мира и прогресса.
Организаторы проекта стремятся воплотить так называемый «междисциплинарный подход», который использует предметное поле трех наук-юриспруденции, политологии и истории.
Новый этап сравнительного правоведения породил новую серию монументальных работ. Можно назвать лишь некоторые имена - М.Богдан, П.деКруз, Г.П.Гленн, Дж.Мерримен.
Исчерпывающий характер носит «Оксфордское руководство по сравнительному праву», в нем представлена история данного направления по странам. Среди англоязычных периодических изданий можно назвать - American Journal of Comparative Law, Comparative Law Yearbook of International Business, International and Comparative Law Quarterly,Journal of comparative law. Также следует перечислить электронные издания: Electronic Journal of Comparative Law и Oxford University Comparative Law Forum. На сегодняшний день существуют электронные базы данных по СП –Wordlii, GLIN, Guide to Law Online.Для постмодернизационного этапа развития сравнительного правоведения характерно также появления и новых организационных структур. Например, во Франции в 1996 г. институционализировалось Объединение Сравнительного права под эгидой Национального Центра Научных Исследований. Оно включает 19 организаций, представляющих 10 ведущих университетов.
Появились и научно-образовательные организации, напоминающие в своем названии о проблемах глобализации. В 2000 г. как подразделение юридического факультета Лондонского университетского колледжа был организован Институт глобального права. В своей миссии данное учреждение руководствуется при изучении проблем права опираться на данные других наук-экономики, социологии, антропологии и философии. В руководящем органе данного учреждения представлены такие известные компаративисты как Э.Батлер, У.Твининг и Х.Ода.
Следует упомянуть о этапах развития СП в России. Во многом они совпадают с общемировыми, но имеют и свои особенности. Прежде всего, в нашем государстве, как и в Германии, СП формируется в идеологической борьбе между «космополитами» и «почвенниками». Сравнительным изучением славянских законодательств занимались Н.Д.Иванищев, Ю.Д.Венелин, А.Н.Майков,В.В.Макушев, С.А.Котеляровский, Ф.И.Леонтович и другие правоведы. В 1870-е г.г. начинается развитие сравнительного византиеведения.
В последней трети 19 века основной линией развития СП в России становится западническое направление. Одним из наиболее известных ученых того периода считается М.М.Ковалевский, чьим программным трудом стало сочинение «Историко-сравнительный метод в юриспруденции и приемы изучения истории права» (1880 г.). В своих работах Ковалевский успешно применял сравнительно-правовой метод, включая такие из них как четырехтомник «Происхождение современной демократии» и трехтомник «От прямого народоправства к представительному и от патриархальной монархии к парламентаризму. Другим не менее выдающимся ученым того времени следует считать П.Г.Виноградова, занимавшего средневековьем.
В советский период истории потребность в сравнительно-правовом методе не была величиной постоянной и колебалась в зависимости от политических и идеологических обстоятельств. Наиболее основательной работой этого времени была книга А.Г.Гойхбарга «Сравнительное семейное право».
В 1930-е гг. во многих странах усиливаются настроения автаркии, самоизоляции. В конце 1940-х гг.-1950-е гг. издается курс гражданского и торгового права капиталистических стран, написанный М.М.Агарковым.
Для 1970-х гг. знаковой становится книга А.А.Тилле и Г.В.Швекова «Сравнительный метод в юридических дисциплинах» (1978 г.). Под редакцией В.А.Туманова выходят сборники статей ученых-компаративистов из социалистических и западных стран. На русский язык были переведены книги Р.Давида, М.Анселя и Ш.Амеллера.
В 1990-е гг. появляются первые учебники по СП-как общие, так и отраслевые. Труд Ю.А.Тихомирова можно охарактеризовать как знаковый для того периода. Появляются учебники и других известных правоведов - А.Х.Саидова, М.Н.Марченко.
На постомодернизационный этап развития сравнительное правоведение перешло в начале третьего тысячелетия, что объясняется некоторым отставанием страны от общемировых процессов. Новые возможности для развития юриспруденции раскрывает Сравнительная правовая политика, возникшая как продолжение правовой политики и сравнительного правоведения.
Важной вехой в развитии науки СП можно считать создание в 2000 г. Российской ассоциации сравнительного правоведения, которая издает «Российский ежегодник Сравнительного правоведения».