Слово «источник» используется для обозначения того места от куда берет начало родник, дающий воду и если это слово встречается в юридической лексики, то оно служит для обозначения или иначе метафорического указания на средство создания права. При входе в византийскую школу права в период правления Юстиниана, над дверями была надпись «Здесь священное место права. От сюда берет начало обильный и непрестанно струящийся для всех источник римского права, родник знаний для собранной здесь молодежи».
1. Источники Древнего и Предклассического права.
Первым источником римского права можно считать обычай предков (mores majorum), регламентировавшие быт древней римской общины. Эти обычаи состояли из религиозных правил, причем своими корнями уходившие в юридические нормы и тесно связанные с религией. В тот период правовые предписания ius были тесно связаны с fas – порядок обращения к богам. При такой тесной связи религиозных и юридических начал сложились так называемые царские законы (legis raegia) издание которых предписывалось римским царям. Первое четкое разграничение между юридическими и религиозными нормами данные законы получили – В Законах 12 таблиц.
В 450 г. до н.э была избрана комиссия деценвиров из 10 человек с целью переработки норм, содержащихся в царских законах, а именно отделить юридические нормы от религиозных. Согласно приданию предложение о реформировании норм права исходило от плебейского трибуна Терентия Арса.
В 451 г. до н.э 2-ая децеверальная комиссия в состав которой вошли плебеи составила еще 2 таблицы, в которых были обозначены нормы, покровительствовавшие патрициям. после того кА нормы были готовы и отстранения от власти децениров (злоупотребляли властью и др) в 449 г. до н.э по предложению консулов Гарация и Валерия законы 12 таблиц получили свое признание, тем самым они становятся основой для рассмотрения исков гражданского права и регламентируют все частно- правовые отношения.
Законы 12 таблиц написаны точным простым и кратким слогом и содержали предписания подчеркнуто формального характера, которые относились:
1. Закабаление должника кредиторам.
2. Наследственные распоряжения.
3. Вопросы обращения в рабство.
4. Деликты
5. Регулировали отношения, относящиеся к погребению и отношению местам захоронения.
6. Запрещали браки между патрициями и плебеями.
Законы 12 таблиц принято считать основой всего древнего римского права. Школьники заучивали их положение наизусть и читали их как стихи.
2. Источники права классического периода. 19.09.11
А). Закон и плебисцит.
Закон (lex) – представлял собой декларацию власти, утвержденную народом и тем самым, обязывающее всех граждан.
Наиболее удачное определение этого понятия, обнаруживаемое в памятниках римского права принадлежит римскому юристу Антею Прометаю: «Закон есть общее постановление народа или лепса, внесенное магистратом». При принятии закона магистрат делал публичное заявление перед комициями, которые давали на него свое согласие.
Закон считается публичным актом, потому что провозглашается перед лицом народа, и в последствии его текст выставляется на всеобщее обозрение. Положительное голосование по внесенному предложению облекалось в формулу: «Да будет так, как ты зачитал». Голосование противоположного содержания выражалось формулой: «Возвращаюсь к предыдущему».
Закон состоял из 3 частей:
1. Praescriptio - в которой указывалось имя магистрата его предложившего, народное собрание которое его приняло, дата первого собрания комиций, на которой он голосовался, а также имя первого гражданина, который отдал за него голос.
2. Rogation – представляет собой текст закона, предложенного на голосование.
3. Sanction – заключительная часть, содержащая указание на то, что закон не имеет силы, если противоречит legis sacralae, либо закону изданному в пользу плебеев, либо ранее принятому правовому акту.
Плебисцит – это предложение трибунов, одобренные на собрание плебеев.
Первоначально плебисциты обязывали только плебеев, но в дальнейшем они были уравнены законами и стали обязательными в равной степени как для патрициев, так и для плебеев. После такого уравнения различия между понятиями, т. е закон и плебисцит исчезло. А их обязывающая сила стала одинаковой для всех граждан.
Б). Сенатусконсульты.
Прежде сенат участвовал в отправлении законодательной функции исключительно тем, что ратифицировал законы, принятые комициями.
К концу республиканской эпохи, когда законодательная деятельность комиций стала сходить на нет, Сенат приступил к законодательной деятельности в полном смысле этого слова, и начал издавать сенатусконсульты.
Законодательная власть сената получала признание постепенно, и окончательно утвердилась лишь в период принципата, когда Август передал Сенату функции, принадлежавшие ранее комициям.
Гай утверждал: «Сенатусконсульт есть то, что Сенат повелевает и устанавливает. Он имеет силу закона, хотя это было спорно».
На что Ульпиан возражал: «Нет сомнения что Сенат может творить право».
Эти 2 мнения отражают противоречивость процесса, который привел в итоге признание того что, «советы», даваемые сенаторами могут считаться источником гражданского права.
Со времен Адриана текст сенатских постановлений отражал речь принципса в Сенате, при этом функция Сената была сведена лишь к одобрению воли императора.
В итоге в этой форме, принципс проводил через Сенат то, что в действительности было ничем иным как императорский законотворчество.
В). Императорские указы.
Наименование императорских указов, конституциями появляются в конце классического периода истории римского права, и становится в постклассический период общим наименованием актов императорского законотворчества.
Императоры составляли послание epistulae, которые выступали обычной формой объявления самых разнообразных решений.
Императорские распоряжения подразделялись на 4 вида:
1. Edicta – нормы общего действия, выстовляемые на всеобщее обозрение у резиденции Уинципса.
2. Decreta – решения которые император принимал в рамках экстроодинарного процесса.
3. Mandata – поручение и приказы, которые отдавались императорским чиновником, либо наместником провинции.
4. Rescripta – ответы императорской канцелярии, в состав которой входили наиболее выдающиеся юристы; вопросы, направляемые в канцелярию поступали от участников судебного процесса или магистрата, или судьи.
Центральное место законотворческой деятельности принципса занимали рескрипты. Ответы принципса имели исключительную силу, но только в отношение того спора по которому были направлены вопросы, и обязывали только того судью, который рассматривал данное дело.
Римские юристы широко использовали ответы принципсов при рассмотрении аналогичных дел, извлекая из отдельных рескриптов общие принципы и правила.
Настоящим источником права рескрипты стали при Адриане, который повысел уровень юридической техники, тем что стал привлекать к их составлению наиболее выдающихся юристов того времени. Но ответы довались не от его имени, а от имени принципса.
Г). Эдикты.
Магистрат был наделен правом издавать эдикты по вопросам, относящиеся к его компетенции.
В 367 г. до н.э была учреждена должность претора по делам отправления правосудия (городской претор), что тем самым исключало такую функцию из под высшей власти консула. Позднее, когда получило широкое распространение торговля с иностранцами, в 242 г. до н.э была учреждена еще одна должность – претор перегринов. Занимавший ее претор рассматривал споры между прегринами или между перегринами и римскими гражданами.
В эдикте, издаваемый магистратом содержалась программа деятельности, которую он должен был осуществлять в течение годичного срока своих полномочий. Такой эдикт, содержащий программу назывался edictum perpetuum, в отличии от эдикта, который магистрат мог издать по какому либо конкретному делу.
3. Источники права постклассического периода.
Римское право постклассического периода характеризуется активизацией, составлением свода законов на основе источников классического периода, и возникновением разрыва между официальным правом императорских конституций и судебной практикой. Именно в результате разделения между официальным правом и практикой возникла проблема обычая как источника права, поставившая вопрос о допустимости его применения в случае расхождения с законом.
Император Константин отвергал признание за обычаем силы, позволяющей отвергать закон. Потребность в судебной практики вызывали необходимость в переиздании трудов римских юристов и императорских законов.
В середине 3 в. Книги, изданные в виде свитка стали заменять книгами нового формата, состоящих из страниц – codex.
Удобства, связанные с использованием кодексов в юридических школах и их судебных заседаниях, повлекли за собой переиздание всех трудов юристов, которые представляли собой наибольший интерес, что к сожалению привело к тому, что были утеряны многочисленные труды, а также новый кодекс подвергался изменениям и искажениям в классических текстах.
В этот же период растет популярность других сочинений, таких как «Институции Гая и тенденции Павла».
Для практической деятельности предпринималась подготовка собраний iura и legis издание и переиздание которых способствовало смешению и слиянию в единое целое тех принципов, которые проистекали из различных источников.
В 426 г. законом о цитировании закрепляется приоритетная юридическая сила высказываний классиков римской юриспруденции, которыми были объявлены Гай, Павел, Помпиниан, Модестин и Ульпиан, на мнение которых можно было ссылаться в судах, при чем при расхождении этих мнений предпочтение следовало отдавать Помпиниану.
4. Свод законов Юстиниана.
Corpus iuris civiles – начиная с 5 в. Развитие юридической науки на востоке в отличие от запада, характеризуется ориентацией на классическую традицию. Прежде всего преимущество отдавалось изучению права в специализированных школах. На востоке стали возможны все 3 вида деятельности: сохранение, толкование и преподавание классического римского права, поскольку книги на западе признавались бесполезными и уничтожались, на востоке сохранялись и оберегались. Кроме того в Византии сложилось более совершенная система обучению права, т.к преподаватели были профессорами, состоящими на государственной службе. Они пользовались многочисленными привилегиями дарованными императорской властью и обладали высоким социальным статусом. Все это позволяло глушить дух высочайшего уважения к науки.
Именно такая атмосфера позволила осуществить калосальную работу по составлению свода действующего права. Весьма важной оказалась политическая поддержка императора Юстиниана, проявившего огромную волю к возобновлению классической традиции.
Свод цивильного права Юстиниана состоит из следующих частей:
1. Институции – представляет собой введение в изучение права.
2. Пандекты или дигесты – это сборник сочинений римских юристов.
3. Кодексы – это собрания императорских институций, где были использованы и ранее опубликованные кодексы.
4. Новеллы – собрание законов, изданы при Юстиниане.
Составители свода сосредоточили усилия первоначально на составлении кодификации закона:
1. В 529г. – первое издание.
2. В 534 г. – второе издание «Кодекс Юстиниана» (до нашего времени дошел текст именно этого издания).
Кодекс состоит из 12 книг, разделенных на титулы, разбитые в зависимости от содержания на отдельные рубрики, а последние на параграфы. Так сложилась самая простая форма цитирования: книга, титул, закон, параграф.
Дигесты или пантеки (означает что речь идет о некотором упорядочение материала) – это 50 книг, в которых собраны фрагменты работ юристов классиков, отобранных по определенным темам с указанием имени автора и названии труда из которого извлечен соответствующий фрагмент. Дигесты были опубликованы в 533 г.
Новеллы – эт о сборник из 168 законов Юстиниана преимущественно на греческом языке и вопреки намерениям самого императора, официальный сборник так и не был издан, лишь некоторые новеллы, которые затрагивали темы, имеющие прямое отношение к частному праву.
Свод цивильного права Юстиниана содержит многочисленные изменения, которым подвергались классические тексты, и которые получили название интерполяции.
Начиная с 12 в. Юстиниалов свод получает наменование Corpus iuris.
А с 1583 г. Деонисий добавляет к этому наименованию слово civiles.
23.09.11