Тема 1. Понятие, принципы и правовое регулирование адвокатуры
Начинать изучение этой темы необходимо с четкого усвоения понятия "адвокатуры". Понятие это содержится в Федеральном законе "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ". Именно в этом законе раскрывается, что адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов и как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления.
Для правильного понимания деятельности адвокатуры необходимо внимательно изучить принципы, на основе которых она действует, а именно законности, независимости, самоуправления, корпоративности и равноправия адвокатов.
Итак, адвокат - это лицо, которое в установленном законом порядке получило статус адвоката и право на осуществление адвокатской деятельности. Правовой статус адвоката подводит нас к формулировке понятия "адвокатура" в современном звучании, таким образом, адвокатура - это профессиональное сообщество лиц, получивших статус адвоката и занимающихся адвокатской деятельностью. Не входя в структуру государственной власти и органов местного самоуправления, адвокатура может и должна служить инструментом гражданского общества, с помощью которого общество сохраняет баланс между государственными интересами и интересами отдельных граждан. В этом и состоит главная задача адвокатуры на современном этапе ее развития. Эти положения закреплены в новом Федеральном законе "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации".
Далее вы приступаете к изучению адвокатской деятельности. Что адвокат может делать? Что не может? Определен ли детально круг его полномочий?
Начнем с усвоения понятия адвокатская деятельность. Ответ на этот вопрос содержится в ст. 1 Закона, согласно которой адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката.
Обратите внимание, что кроме этой формулы закон содержит перечисление случаев, когда юридическая помощь не является адвокатской деятельностью.
Вам важно знать, что адвокатская деятельность не является предпринимательской. Что же непосредственно делает адвокат, оказывая "квалифицированную юридическую помощь"? Перечень видов деятельности адвоката, предусмотренный в п.2 ст. 2 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» является открытым, поскольку согласно п. 3 ст. 2 Федерального закона об адвокатуре адвокат вправе оказывать иную юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом.
Изучая деятельность адвоката, вам необходимо вспомнить полномочия адвоката, т.к. именно из умелого пользования своими полномочиями и складывается адвокатская деятельность.
В статье 6 Федерального закона раскрываются те самые общепрофессиональные полномочия, которые позволяют судить о специальном статусе адвоката, и связаны неразрывно с критерием «квалифицированности» помощи. Обратите внимание, современное законодательство дает достаточное количество «новых» прав адвокату. В частности, теперь адвокатам предоставлено право осуществлять своего рода независимое следствие (при единственном требовании: соблюдении закона), а также предоставлены инструменты, позволяющие наиболее полно выполнять поставленные перед адвокатом профессиональные задачи по представительству интересов или защите доверителя. Конечно, большинство этих полномочий еще раскрывается в отраслевом законодательстве, но Федеральный закон отразил наиболее важные элементы с точки зрения общего (единого) правового статуса адвоката.
Часть 4 статьи 6 Федерального закона перечисляет определенные действия, которые непозволительно совершать адвокату, как обладателю специального (особенного) статуса в рамках осуществления им своей профессиональной деятельности.
Специальный статус адвоката подчеркивается особым запретом: запретом на негласное сотрудничество адвоката с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность. Данная норма имеет принципиальный характер и основана на том, что в случае такого сотрудничества органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность могли бы стать известны сведения о лице, в отношении которого проводятся эти мероприятия. А также возникала бы проблема оказываемого взаимного влияния как на позицию адвоката, так и на позицию органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность. Более того, запрет на подобное сотрудничество является взаимным и содержится в Федеральном законе «Об оперативно-розыскной деятельности» (ст. 17).
Согласно части 1 статьи 9 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», статус адвоката «вправе приобрести лицо, которое имеет высшее юридическое образование, полученное в имеющем государственную аккредитацию образовательном учреждении высшего профессионального образования, либо ученую степень по юридической специальности. Указанное лицо также должно иметь стаж работы по юридической специальности не менее двух лет либо пройти
стажировку в адвокатском образовании в сроки, установленные настоящим Федеральным законом.
У лиц, высшее юридическое образование которых является впервые полученным высшим профессиональным образованием, стаж работы по юридической специальности исчисляется не ранее чем с момента окончания соответствующего образовательного учреждения».
Таким образом, законодатель определяет квалификацию через наличие высшего юридического образования либо ученой степени по юридической специальности и стаж работы по специальности. Решение о присвоении статуса адвоката принимается квалификационной комиссией после сдачи претендентом квалификационного экзамена (п.З ст. 9).
Кроме указанных выше требований, законодательно установлено обязательное наличие стажа по юридической специальности, в который включается работа по определенным профессиям (судьи, преподавателя юридических дисциплин, адвоката, помощника адвоката, и т.д.). Данный перечень считается исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит.
Также напомним, что в редакции Федерального закона от 20 декабря 2004 года для лиц, получивших образование по юридической специальности впервые, установлено дополнительное условие: стаж исчисляется с момента окончания вуза. Обычное исчисление стажа происходит с момента возникновения трудовых отношений на основании трудового договора. В соответствии со статьей 14 Трудового кодекса Российской Федерации течение срока начинается с календарной даты, определяющей начало возникновения трудовых отношений. Такое уточнение законодателя в отношении стажа претендентов на статус адвоката, получивших юридическое образование впервые, является обоснованным. Нововведением является также и допущение к приобретению статуса адвоката иностранных граждан и лиц без гражданства. При этом для них устанавливается общий порядок приобретения статуса адвоката: то есть они должны получить юридическое образование в российском вузе и иметь стаж работы по специальности не менее двух лет на должностях, указанных в п. 4 ст. 9 Федерального закона. Однако круг должностей, на которых иностранные граждане могут приобрести необходимый стаж, значительно сужен: так, иностранные граждане не могут быть судьями, прокурорами, занимать большинство государственных должностей и должностей в органах местного самоуправления.
Обращаем ваше внимание, что введение нормы, регулирующей институт адвокатской тайны, является одной из наиболее важных новшеств этого закона, поскольку в ранее действовавшем законодательстве - как процессуальном, так и законодательстве об адвокатуре - подобный институт не определялся и не регулировался. Единственным исключением является упоминание адвокатской тайны (наряду с врачебной, нотариальной тайной, тайной переписки и т.д.) в Перечне сведений конфиденциального характера, связанных с профессиональной деятельностью, доступ к которым в соответствии с действующим законодательством ограничен. Данный перечень был утвержден Указом Президента РФ от 06.03. 1997 г. № 188.
Однако в некоторых законодательных актах, принятых уже во время обсуждения нового закона об адвокатуре - например, в Налоговом кодексе Российской Федерации - понятие адвокатской тайны в предыдущие годы уже было введено. Это имеет большое значение, поскольку институт адвокатской тайны должен быть закреплен во всех отраслях российского законодательства.
Значение адвокатской тайны особенно велико. Отсутствие законодательно гарантированной адвокатской тайны создавало бы ситуацию, в которой доверители не решались бы сообщать адвокату какую-либо информацию, вызывающую у них опасения, в то время как адвокат не решался бы получать такую информацию, а полученную информацию - использовать в интересах доверителей. И напротив, знание того, что любая представленная ими информация не может быть истребована от адвоката, выполняющего обязанности их защитника или представителя, способствует тому, чтобы граждане и организации, обращающиеся к адвокату, относились к нему с доверием.
Изучая нормативное регулирование деятельности адвокатуры, нужно знать, что деятельность адвокатуры регулируется национальным законодательством и рядом международно-правовых актов.
Документы международного характера закрепляют общие права и свободы человека, в частности, в сфере права и правосудия.
Так, Устав Организации Объединенных Наций 1945 г. подтвердил право людей всего мира на создание условий, при которых законность будет соблюдаться, и провозглашает как одну из целей достижение сотрудничества в создании и поддержании уважения к правам человека и основным свободам без разделения по признакам расы, пола, языка и религии.
Обратите внимание, что именно Всеобщая декларация прав человека 1948 г. утверждает принципы равенства перед законом, презумпцию невиновности, право на беспристрастное и открытое рассмотрение дела независимым и справедливым судом, а также все гарантии, необходимые для защиты любого лица, обвиненного в совершении наказуемого деяния.
Международный пакт о гражданских и политических правах 1966 г. предусматривает право каждого человека на свободу и личную неприкосновенность. Никто не может быть подвергнут произвольному аресту или содержанию под стражей. Никто не может быть лишен свободы иначе, как на таких основаниях и в соответствии с такой процедурой, которые установлены законом.
Конвенция о защите прав человека и основных свобод 1950 г. предусматривает также, что каждый человек имеет право на свободу и личную неприкосновенность.
Свод принципов защиты всех лиц, подвергаемых задержанию и заключению в какой бы то ни было форме, в соответствии с которым задержанное лицо имеет право'на получение юридической помощи со стороны адвоката.
Комитет министров Совета Европы в своей Резолюции от 18 февраля 1996 года "О юридической помощи по гражданским, торговым и административным делам" с целью устранения препятствий экономического характера для доступа к правосудию и обеспечению для неимущих и малоимущих больших возможностей осуществлять свои права рекомендовал правительствам государств-членов предоставлять на тех же условиях, что и собственным гражданам, юридическую помощь по гражданским, торговым
и административным делам, независимо от характера суда, осуществляющего юрисдикцию.
Регламент Европейского Суда по правам человека от 4 ноября 1998 года, содержит положение, обеспечивающее право сторон получить содействие советников и адвокатов.
Необходимо помнить, что правовой статус адвоката как участника различных видов судопроизводства (гражданского, арбитражного, уголовного, административного, конституционного), он определяется нормами соответствующих процессуальных кодексов: ГПК РФ, АПК РФ, УПК РФ либо специальными нормами, включенными в правовые акты, объединяющие как материальное, так и процессуальное право.
Особое внимание уделите решениям Конституционного Суда Российской Федерации по вопросам защиты прав граждан и деятельности адвокатуры. Обязательно посмотрите следующие решения: Постановление от 27 марта 1996 года № 8-П Постановление от 28 января 1997 года № 2-П Постановление от 27 июня 2000 года №11-П
Тема 2. Организация адвокатуры
Для освоения этой темы проанализируйте: признаки адвокатуры как профессиональной корпорации; порядок и цели создания, основные функции и структуру органов Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации; порядок и цели создания, основные функции и структуру органов адвокатских палат субъектов Российской Федерации; классификацию форм адвокатских образований; адвокатский кабинет как форма адвокатского образования; коллегия адвокатов как форма адвокатского образования; адвокатское бюро как форма адвокатского образования; юридическая консультация как форма адвокатского образования.
При изучении темы необходимо усвоить:
1. Что является целями создания адвокатской палаты РФ?
2. Какой орган является высшим органом адвокатской палаты РФ?
3. Какой компетенцией обладает собрание (конференция) адвокатов?
4. Какой орган является коллегиальным исполнительным органом адвокатской палаты РФ?
5. По каким нормам представительства формируется квалификационная комиссия?
6. Какой орган является высшим органом Федеральной палаты адвокатов?
7. Какими полномочиями обладает Всероссийский съезд адвокатов?
8. Вправе ли адвокаты создавать общественные объединения адвокатов?
9. Вправе ли общественные объединения адвокатов осуществлять функции адвокатских образований, адвокатских палат субъектов РФ или Федеральной палаты адвокатов либо их органов?
10. Имеет ли право адвокат самостоятельно избирать форму адвокатского образования?
11. Какие формы адвокатских образований зафиксированы в ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»?
12. На основании каких документов действует коллегия адвокатов?
13. В каких случаях учреждается юридическая консультация?
14. Какие формы адвокатских образований могут быть созданы по инициативе адвокатов?
15. Каковы особенности заключения соглашения об оказании юридической помощи в различных формах адвокатских образований?
16. В какой форме адвокатского образования предусматривается совместная работа адвокатов, входящих в состав данного адвокатского образования?
Тема 3. Основные положения адвокатской этики
Для изучения этой темы вам необходимо ознакомиться с Кодексом профессиональной этики адвоката. Этические принципы деятельности адвоката сопровождают все аспекты деятельности адвокатов.
Тема адвокатской этики одна из самых сложных, но и самых актуальных на всех этапах развития адвокатуры и, конечно, на современном этапе реформирования адвокатуры. Правила поведения в профессиональном сообществе всегда были значимыми и кроме профессионализма от адвоката требовалось и требуется соблюдения теперь уже писанных правил.
Напоминаем, что этика в переводе с греческого обозначает "нрав, обычай" и имеет два содержания:
1. Наука о сущности, происхождении и развитии морали.
2. Совокупность принципов и норм поведения, принятых в определенной общественной среде или профессиональной группе.
Профессиональная этика - это кодекс поведения, предписывающий определенный тип взаимоотношений между людьми которые являются обязательными в период выполнения ими своей профессиональной деятельности.
Сегодня этика - это философская наука, изучающая мораль, как одну из важнейших сторон жизнедеятельности человека и общества, ее сущность, природу и структуру, закономерности возникновения и развития, место в системе других общественных отношений, теоретически обосновывающая определенную моральную систему.
Профессиональная этика - это, прежде всего, специфический нравственный кодекс людей определенной профессии. Люди, которым доверено в соответствии с законом разрешение социальных и межличностных конфликтов, несут повышенную нравственную ответственность за свои действия и решения.
Одна из первых попыток показать значение нравственных требований для правосудия принадлежит А.Ф. Кони, который в нравственности искал средство "оградить суд от порчи", противопоставить казенному равнодушию чуткое отношение к человеку, способствовать развитию "истинного и широкого человеколюбия на суде".
Адвокатская этика является составной частью этики судебной.
Изучая эту тему, обратите внимание, что первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 года был принят Кодекс профессиональной этики адвоката. Основными задачами, заявленными в Кодексе, является формирование нравственных критериев профессионального поведения адвокатов и поддержание традиций адвокатуры. Основным требованием к адвокатам является сохранение чести и достоинства, присущих профессии. Кодекс нормативно закрепил не только принципы деятельности адвоката - доверия, независимости, сохранения профессиональной тайны, но и нравственные основы адвокатской деятельности, отношения с доверителями и лицами, обратившимися за оказанием юридической помощи. Что очень важно Кодекс не обошел вниманием проблемы столкновения интересов и закрепил, что адвокат не может быть советником, защитником или представителем нескольких сторон, чьи интересы противоречивы, в одном деле, а может лишь способствовать примирению сторон.
Есть и другие важные новеллы Кодекса. Впервые в Кодексе детально регламентированы процедурные основы дисциплинарного производства. Теперь, всякий поступок адвоката, который портит его честь и достоинство, умаляет авторитет адвокатуры; неисполнение или ненадлежащее исполнение адвокатом своих профессиональных обязанностей перед доверителем, а также неисполнение решений органов адвокатской палаты становятся предметом рассмотрения соответствующей квалификационной комиссии и совета адвокатской палаты того или иного субъекта РФ.
При предъявлении требований к профессиональной подготовленности юриста стать адвокатом, необходимо также уделять внимание соответствию кандидата по его моральным, нравственным качествам. Так, определяющими могут стать требования:
- мотивационно-ценностные: развитое правосознание, высокий уровень нравственности, принципиальность, честность, ответственность;
- познавательные: творческое мышление, наблюдательность, развитая память, развитая интуиция, эрудиция;
- эмоционально-волевые: уверенность, выдержка, развитая эмпатия, самообладание, стрессоустойчивость, уравновешенность, самостоятельность, организованность;
- характерологические: устойчивая и адекватная самооценка, независимость, работоспособность, альтруизм, доброжелательность, вежливость;
- коммуникативные: умение устанавливать психологический контакт, отличные риторические способности, тактичность, скромность.
Тема 4. История российской адвокатуры
Изучению этой темы в нашем курсе уделяется значительное место, т.к. именно история помогает правильно представить современность понять ее наследие, сильные и слабые стороны, спрогнозировать пути развития и этапы реформирования.
Приступая к изучению истории адвокатуры, проанализируйте, что адвокатура как общественный институт возникала не во всех странах и не у всех народов. Это было обусловлено двумя причинами: разницей уровней развития различных народов и особенностями сложившихся общественных отношений. Адвокатура возникала на определенной ступени развития того или иного общества, после учреждения судебных органов и разработки правовых норм, установленных в специальных источниках права и доступных для всеобщего ознакомления.
Вам необходимо обратить внимание на то, что история российской адвокатуры имеет много общего с историей адвокатуры Германии. В частности, у всех славянских народов, как и у германских, была обязательной личная явка в суд. Затем был пройден этап родственного представительства, закрепленного в Новгородской и Псковской Судных грамотах XV в. В Уложении царя Алексея Михайловича XVII в. было разрешено наемное представительство, которое осуществляли стряпчие. Такое состояние сохранялось до второй половины ХIХ в.
Судебными уставами 1864 г. впервые в России было предусмотрено возникновение профессиональной адвокатуры в виде сословия присяжных поверенных. Для допущения к профессии присяжного поверенного необходимо было соблюдение определенных условий; необходимо проанализировать эти условия в сравнении с нормами Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации".
Важно также провести сравнение организации деятельности присяжных поверенных с точки зрения органов адвокатского сообщества, в то время - советов присяжных поверенных.
Кроме присяжных поверенных действовали также частные поверенные, которыми могли стать лица, имеющие высшее юридическое образование и получившие удостоверение суда в своих познаниях. Сферы деятельности присяжных и частных поверенных совпадали: и первые, и вторые могли защищать интересы своих клиентов в гражданском и уголовном процессе. Таким образом, отличия первых от вторых сводились к более высокому уровню профессиональной подготовки присяжных поверенных и наличии у них организационных структур, что делало их видной общественной силой.
Основными принципами деятельности российской адвокатуры были совмещение правозаступничества с судебным представительством, относительная свобода профессии, отсутствие связи с магистратурой, отчасти сословная организация, а отчасти дисциплинарная подчиненность судам, определение гонорара по соглашению.
Российскую адвокатуру достойно украсили своими именами П.А. Александров, В.И. Жуковский, С.А. Андреевский, Н.П. Карабчевский, Ф.Н. Плевако, Д.В. Стасов, В.Д. Спасович, князь А.И. Урусов и другие выдающиеся присяжные поверенные.
После революции 1917 года российская адвокатура пережила сильнейший кризис. Одним из первых декретов Советской власти - "О суде № 1" - были ликвидированы дореволюционные судебные учреждения, при которых действовали присяжные поверенные. В 1922 году взамен них были созданы коллегии защитников, но одновременно с этим шло сужение полномочий адвокатов вуголовном процессе, где участие защитников на стадии предварительного расследования дела не предусматривалось, и в гражданском процессе, поскольку отныне представительство интересов в суде могли осуществлять любые лица, обладающие революционным правосознанием.
Возрождение адвокатуры в нашей стране началось в 1939 году с принятием Закона СССР "Об адвокатуре". В этом законе впервые в законодательстве нашей страны был употреблен термин "адвокат". На смену коллегиям защитников создавались коллегии адвокатов. Одновременно с этим шел процесс повышения уровня высшего юридического образования. Результатом этих процессов было то, что российская адвокатура вновь обладала важнейшими признаками дореволюционного периода: советские адвокаты были организационно объединены и осуществляли оказание профессиональной правовой помощи.
В 1962 году с принятием Положения об адвокатуре РСФСР, установившего, что «Адвокатской деятельностью может заниматься только лицо, состоящее членом коллегии адвокатов», частная адвокатура исчезла. Но, вместе с тем, изменился и порядок приобретения статуса адвоката. Кроме состояния в коллегии, Положение установило цензы: состояние в гражданстве СССР, высшее юридическое образование и стаж работы по специальности юриста не менее двух лет. И, конечно, продолжил свою жизнь институт стажировки. По прежнему в члены коллегии не принимались лица, имеющие судимость, но теперь устанавливалось новое требование: отвечать «по своим моральным и деловым качествам званию советского адвоката».
Более поздний Закон СССР от 30 ноября 1979 года «Об адвокатуре в СССР» в качестве обязательных требований к члену коллегии адвокатов оставляет высшее юридическое образование и стаж работы по специальности юриста не менее двух лет. Появляется и нововведение: прием в коллегию адвокатов может осуществляться прохождением испытательного срока, продолжительностью не более трех месяцев. Положение об адвокатуре РСФСР, появившееся спустя год, как закон субъекта (союзной республики), Действовало достаточно долго, а потому в последующих главах мы проведем сравнительный анализ его статей, касающихся статуса адвоката (приобретения, приостановления и прекращения), с ныне действующим Федеральным законом.
Конституция СССР 1977 года не только установила коллегии адвокатов, создаваемые «для оказания юридической помощи гражданам», но и допустила к участию в судопроизводстве по гражданским и уголовным делам представителей общественных организаций и трудовых коллективов. Эти нормы уже можно отнести к нормам-гарантиям, а не просто к субъективному праву. Опять же, эти нормы еще не выражали приоритета интересов личности, а не государства. Включение этой нормы в Основной закон СССР происходило, скорее всего, под влиянием подписанных в тот период Международного пакта о гражданских и политических правах и его факультативных протоколов.
С провозглашением Российской Федерации правовым государством, демократическим, с гражданским обществом, поменялись и ориентиры.
Сначала обратимся к ч. 2 ст. 45 Конституции, провозгласившей норму о самозащите гражданами своих прав: «Каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом». В ч.1 ст. 48 указывается: «Каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно».
Помните, что по новому Основному закону адвокатская деятельность ориентирована на активную личность, имеющую как
субъективное право на защиту, так и возможность его реализовать через защиту во всех видах судопроизводства, осуществляемого теперь на принципах состязательности и равноправия, провозглашенных ст. 123 Конституции.
С принятием современного Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ«Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» гарантий на помощь адвоката-представителя, адвоката-защитника, на квалифицированную помощь на любой стадии отстаивания интересов личности прибавилось. Прибавилось, прежде всего, статусом адвокатов, сложностью приобретения этого статуса, правовыми последствиями его прекращения, а также и независимостью адвокатуры.
Указанный федеральный закон регулирует вопросы организации российской адвокатуры, предусматривая создание и деятельность Федеральной палаты адвокатов РФ, адвокатских палат субъектов РФ, формы адвокатских образований, порядок приема в адвокатуру, другие организационные вопросы. Кроме того, в данном законодательном акте устанавливаются основные положения о профессиональной деятельности адвокатов, определяются их права (полномочия) и обязанности, определяются гарантии адвокатской деятельности, рассматриваются некоторые другие аспекты профессиональной работы адвокатов.
Помимо указанного Федерального закона деятельность адвокатов регулируется нормами процессуального законодательства России, на что имеется прямая ссылка в законе об адвокатуре. Это позволяет говорить о комплексном характере правового регулирования адвокатуры, обусловленном спецификой работы адвоката. Указанную особенность необходимо принимать во внимание при изучении данного учебного курса, поскольку для правильного понимания специфики работы адвоката обязательно знание соответствующих норм УПК РФ, ГПК РФ, КоАП РФ, других законодательных актов, содержащих процессуальные нормы.
Кроме того, в период с 2002 г. по настоящее время было принято значительное количество подзаконных нормативных актов, имеющих непосредственное отношение к организации и деятельности адвокатуры.
При этом имеет значение так же то, что в соответствии со ст. 72 Конституции России адвокатура относится к совместному ведению Российской Федерации и субъектов Российской Федерации. Следовательно, в рамках федерального законодательного регулирования закона субъектов РФ могут быть установлены дополнительные положения, регулирующие организацию и деятельность адвокатуры.
Тема 5. Оказание адвокатом помощи в уголовном процессе
Наиболее распространенной деятельностью адвоката является его деятельность в уголовном процессе. Изучая эту тему, обратите внимание на самое главное - что такое позиция защиты? Как она определяется? Из чего складывается, как вырабатывается и как она реализуется.
Конституция России провозгласила, что каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. В уголовном процессе конституционный принцип права на защиту реализуется путем выступления адвоката в роли защитника подозреваемого, обвиняемого представителя потерпевшего; представителя частного обвинителя; представителя гражданского истца; представителя гражданского ответчика; советника свидетеля. Роль адвоката в уголовном процессе неуклонно растет, обратите внимание на изменения в УПК РФ, которые коснулись роли адвоката - советника свидетеля.
Понятие защитника содержится в УПК РФ, согласно ст. 49 которого защитник - лицо, осуществляющее защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу. При этом специально установлено, что по общему в качестве защитников допускаются адвокаты.
Адвокат по уголовному делу заключает соглашение с доверителем на ведение дела на следующие стадии: на предварительное следствие, на ведение дела в суде 1 инстанции, на ведение дела в суде 2 инстанции, на ведение дела в порядке судебного надзора.
Права адвоката, действующего в качестве защитника подозреваемого или обвиняемого, закреплены в ст. 53 УПК РФ. Следует отметить, что при выполнении функции защитника адвокат в отличие от представителя потерпевшего, гражданского истца и т.д. - является самостоятельным участником процесса и обладает совокупностью собственных процессуальных правомочий.
Вам важно вспомнить момент, с какого защитник участвует в процессе. Данный момент регулируется ст. 49 УПК РФ. Необходимо помнить, что адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера.
В случае, если защитник участвует в производстве по уголовному делу, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государственную тайну, и не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям, он обязан дать подписку об их неразглашении.
Еще одно важное правило в деятельности защитника заключается в том, что одно и то же лицо не может быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого.
При изучении особенностей деятельности адвоката в уголовном процессе важно запомнить еще важный принцип: "Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого". Этот принцип законодательно закреплен в Федеральном законе «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» и в УПК РФ и находит свое развитие в Кодексе профессиональной этики адвоката.
Основной задачей защитника, участвующего в уголовном процессе, является установление фактов соблюдения всех процессуальных правил и выяснение обстоятельств, оправдывающих его подзащитного либо смягчающих его вину.
Эффективность осуществления защиты на предварительном следствии во многом определяется характером взаимоотношений защитника со своим подзащитным. Защитник - самостоятельная фигура в уголовном процессе, деятельность его носит односторонний характер - он призван только защищать и потому не вправе занимать позицию, отличающуюся от позиции обвиняемого, если только доверитель не оговаривает себя в совершении преступления.
На любой из стадий уголовного процесса адвокат пользуется широкими правами, позволяющими ему активно осуществлять функции защиты и представительства.
Особое значение имеет работа адвоката в суде присяжных, поскольку судебное следствие обладает рядом особенностей процессуального, организационно, этического и психологического характера.
Тема 6. Оказание адвокатом помощи в гражданском и арбитражном процессе
Изучение этой темы основано на использовании знаний, полученных при изучении гражданского процесса, а также на соотнесении особенностей деятельности адвоката в уголовном и гражданских процессах.
После изучения темы необходимо ответить на следующие вопросы:
1. Каков объем полномочий защитника и представителя и от чего они производны?
2. Как защитник в уголовном процессе и представитель в гражданском определяют позицию по делу?
3. Может ли защитник или представитель отказаться от участия в деле?
4. Каков порядок оформления полномочий защитника и представителя?
5. В каких случаях защитник или представитель действуют обязательно?
6. Каковы особенности представления доказательств?
Вспомним, что на основании ст. 49 ГПК РФ адвокаты могут быть представителями в суде наряду со многими другими категориями дееспособных лиц, имеющих надлежащим образом оформленные полномочия на ведение дела.
Права адвокатов как представителей сторон и третьих лиц в гражданском процессе производны от прав их доверителей.
Следовательно, адвокат, являясь представителем лица, участвующего в деле, обладает всеми принадлежащими правами, включая перечисленные. Однако некоторые - наиболее важные процессуальные права должны быть переданы адвокату доверителем специально. В ст. 54 ГПК РФ установлено, что право представителя на совершение от имени доверителя таких процессуальных действий, как подписание искового заявления, предъявление его в суд, передача спора на рассмотрение третейского суда, полный или частичный отказ от исковых требований, уменьшение их размера, признание иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, передача полномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебного постановления, предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного имущества или денег должно быть специально оговорено в доверенности, выданной представляемым лицом.
Полномочия адвоката, выступающего представителем по гражданскому делу, в соответствии со ст. 53 ГПК РФ должны быть удостоверены доверенностью, поскольку адвокат является представителем, и ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием.
В отличие от участия в качестве защитника в уголовном судопроизводстве, в гражданском процессе адвокат не связан волей доверителя, и поэтому он может отказаться от продолжения выполнения поручения на ведения дела. Отказ от представительства может иметь место не только в связи с отсутствием правовой позиции по делу, но и по соображениям адвокатской этики.
Процессуальное положение адвоката-представителя определяется следующим образом: не являясь стороной в гражданском судопроизводстве, адвокат-поверенный действует на основании и в пределах полученных от доверителя полномочий.
Весь ход судебного заседания имеет состязательную форму. Адвокат в соответствии со ст. 56 ГПК РФ должен доказать те обстоятельства, на которые ссылается как на основания своих требований и возражений. Роль адвоката-представ