Рецидив является видом множественности, наряду с неоднократностью и совокупностью.
В части 1 ст. 13 УК РК впервые дается законодательное определение понятия рецидива преступления по уголовному праву РК. Рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление. Вместе с тем в УК 1997 г. не включено положение об условиях признания лица по приговору суда особо опасным рецидивистом и это оправдано, поскольку присвоение по приговору суда осужденному наименовании "особо опасного рецидивиста" по УК 1959 г. приводило к нарушения принципа равенства перед законом и судом, преувеличению личностных качеств субъекта преступления при решения вопросов об основаниях и пределах уголовной ответственности, в то время как опасность содеянного определяется его объективными свойствами в частности характером и размером причиненного вреда, обстановкой и способом совершения преступления и другими обстоятельствами объективного характера.
В настоящее время рецидивным признается поведение лица совершившего преступления, но не личность осужденного.
Согласно определению рецидив может иметь место только при совершении умышленных преступлений. Наличие даже нескольких судимостей за неосторожные преступления рецидива не образует.
Из определения рецидива вытекают такие признаки рецидива:
1) совершение лицом в разное время двух и более преступлений.
2) преступления должны быть умышленными.
3) наличие судимости за предшествующее преступление.
Рецидив преступлений свидетельствует о повышенной общественной опасности преступника, ибо цели примененного к нему наказания за предыдущее преступление оказались не достигнутыми. Наличие рецидива преступлений должно обязательно учитываться при привлечении виновного к уголовной ответственности.
В постановлении Пленума Верховного суда Республики Казахстан в постановлении от 25 мая 1994 г. "О практике рассмотрения судами уголовных дел о рецидивных преступлениях" указывается, что необходимо "тщательно и всесторонне проверять сведения о прошлых судимостях, ранее назначавшихся и фактически отбытых наказаниях, об основаниях освобождения от отбывания наказания, а также выяснять другие данные о личности подсудимого".
На основании ч. 1 ст. 77 УК РК лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора суда в законную силу до момента погашения или снятия судимости.
По степени общественной опасности рецидив подразделяется на простой (ч. 1 ст. 13 УК), опасный (ч. 2 ст. 13 УК) и особо опасный (ч. 3 ст. 13 УК).
Простым рецидивом признается:
Совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление, т.е. это рецидив, не подпадающий под признаки опасного или особо опасного рецидива.
Юридическое значение простого рецидива заключается в том, что, во-первых, он предусмотрен в статьях Особенной части как квалифицирующий признак преступлений (например, п "в" ч. 2 ст. 190 УК незаконное предпринимательство совершенное лицом, ранее судимым за незаконное предпринимательство или незаконную банковскую деятельность), во-вторых, его наличие признается отягчающим наказание обстоятельством (п. "а" ч. 1 ст. 54 УК), и назначаемое судом наказание не может быть ниже одной трети максимального срока и размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление (ч. 2 ст. 59 УК).
Опасным рецидивом признается:
1) Совершение лицом умышленного преступления, за которое оно осуждается к лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено к лишению свободы за умышленное преступление.
2) Совершение лицом тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено за тяжкое преступление.
Рецидив преступлений признается особо опасным:
1) При совершении лицом умышленного преступления, за которое оно осуждается к лишению свободы, если ранее это лицо не менее трех раз осуждалось к лишению свободы за тяжкие преступления или умышленные преступления средней тяжести.
2) При совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к лишению свободы, если ранее это лицо дважды осуждалось к лишению свободы за совершение тяжкого преступления или было осуждено за особо тяжкое преступление.
3) При совершении лицом особо тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено за тяжкое или особо тяжкое преступление.
Юридическое значение опасного и особо опасного рецидива заключается в том, что они, во-первых, признаются отягчающим наказание обстоятельством и учитываются при определении судом наказания при опасном рецидиве - не менее двух третей максимального срока и размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление (ч. 2 ст. 59 УК), во-вторых, являются особо квалифицирующими признаками некоторых преступлений (например, п. "г" ч. 3 ст. 179 УК - разбой, совершенный лицом, ранее два и более раз судимым за хищение либо вымогательство).
Помимо закрепленных в законе видов рецидива в теории уголовного права выделяются и иные. Так, по характеру совершаемых преступлений рецидив принято подразделять на общий и специальный.
Общий рецидив - это совершение лицом, имеющим судимость, любого нового преступления. Например, лицо, имеющее судимость за мошенничество (ст. 177 УК), совершает хулиганство (ст. 257 УК).
Специальным рецидивом признается совершение лицом, имеющим судимость, нового тождественного или однородного преступления.
Юридическое значение общего и специального рецидива заключается в том, что специальный рецидив, как и общий, учитывается судом как обстоятельство, отягчающее ответственность и наказание. Если общий рецидив имеет место в период отбывания наказания за ранее совершенное преступление, то наказание назначается по правилам, установленным статьей 60 УК РК для совокупности приговоров. В случае если за ранее совершенное преступление осужденный отбывал лишение свободы, то отбывание лишения свободы за вновь совершенное преступление назначается в исправительной колонии строгого режима. И, в третьих, специальный рецидив влечет те же последствия, что и общий, если оно имеет место в период отбытия осужденным наказания за ранее совершенное преступление или если за первое преступление субъект отбывал наказание в виде лишения свободы.
По количеству судимостей выделяют однократный (простой) рецидив, многократный (сложный) рецидив.
Однократный (простой) рецидив преступлений состоит в совершении умышленного преступления лицом, имеющим одну судимость.
Многократный (сложный) рецидив преступлений - заключается в совершении нового умышленного преступления лицом, имеющим две и более судимости.
В зависимости от места совершения преступления выделяют пенитенциарный рецидив - совершение нового умышленного преступления лицом, отбывающим наказание в местах лишения свободы.
Необходимо отметить, что согласно ч. 4 ст. 13 УК РК судимость за преступления, совершенные лицом в возрасте до восемнадцати лет, а также судимости, снятые или погашенные в порядке, установленном настоящим Кодексом, не учитываются при признании рецидива.
В пункте 22 Нормативного постановления Верховного Суда РК от 11 апреля 2002 г. "О судебной практике по делам о преступлениях несовершеннолетних и о вовлечении их в преступную и иную антиобщественную деятельность" указывается: "разъяснить, что согласно ч. 4 ст. 13 УК судимости за преступления, совершенные в возрасте до восемнадцати лет, не учитываются при признании рецидива преступлений".
В постановлении Пленума Верховного суда РК "О соблюдении судами законности при назначении уголовного наказания" от 30 апреля 1999 г., говорится, что "судам следует иметь в виду, что в соответствии со статьей 13 УК для признания рецидива преступлений основанием являются не любые неснятые или непогашенные судимости, а только те из них, которые связаны с осуждением лица к лишению свободы за преступления, совершенные в совершеннолетнем возрасте".
В то же время судимости за преступления, совершенные в несовершеннолетнем возрасте, не снятые и не погашенные в установленном законом порядке, образуют квалифицирующий признак неоднократности (см. п. "б" ч. 2. ст. 175 УК).
Под осуждением к лишению свободы за прошлые и вновь совершенные умышленные преступления в п. "а" ч. 2 и 3 ст. 13 УК РК понимается лицо, которому приговором суда ранее назначалось и вновь назначено лишение свободы.
Ранее осуждавшимся к лишению свободы следует считать лицо, которому в прошлом по приговору суда, вступившему в законную силу, назначалось наказание в виде лишения свободы: подлежавшее отбыванию в исправительном учреждении, в том числе и тогда, когда это наказание лицо не отбывало (например, лицо уклонялось от его отбывания, освобождалось от отбывания наказания на основании ст. 73 УК, кроме случаев, когда лицо было освобождено от отбывания наказания в соответствии со ст. 75 УК в связи с истечением срока давности обвинительного приговора; условно (ст. 63 УК РК) с применением отсрочки исполнения приговора (ст.ст. 72 и 74 УК).
В связи с этим при признании рецидива должна учитываться прежняя неснятая и непогашенная судимость лица и в том случае, когда лишение свободы назначалось условно (с применением ст. 63 УК) либо с применением отсрочки исполнения приговора (ст.ст. 72 и 74 УК), если это лицо совершило новое преступление в течение соответственно испытательного срока или в период отсрочки исполнения приговора, либо при отмене условного осуждения или отсрочки и направление осужденного в соответствующее учреждение для отбывания назначенного по приговору лишения свободы.
Не могут рассматривать как осуждавшиеся к лишению свободы лица, которым назначенное по приговору суда наказание (исправительные работы, ограничение свободы и др.) по основаниям, предусмотренным ч. 4 ст. 43 и ч. 2. ст. 45 УК, было заменено лишением свободы.
Вряд ли можно согласиться с мнением, что рецидив может быть опасным в случаях, когда виновный за совершение преступлений, предшествующих последнему осуждению, например, осуждался к наказанию, не связанному с лишением свободы, но был освобожден от его отбывания вследствие актов амнистии, помилования либо в связи с истечением срока давности обвинительного приговора суда.
Во-первых, закон связывает опасный и особо опасный рецидив лишь с осуждением к лишению свободы, а не к иным мерам наказания.
Во-вторых, освобождение от отбывания наказания вследствие издания актов амнистии или помилования может сопровождаться снятием судимости, и, следовательно, она утрачивает свое правовое значение и не является основанием признания наличия рецидива.
В-третьих, истечение срока давности обвинительного приговора исключает наличие судимости. Следовательно, во всех этих случаях нет правовых оснований для признания наличия опасного рецидива.
В части 5 ст. 13 УК РК законодатель устанавливает правовые последствия рецидива преступлений, которые выражаются в том, что рецидив преступлений влечет более строго наказание на основании и в пределах, предусмотренных настоящим Кодексом.
В отдельных статьях Особенной части УК законодатель признает рецидив квалифицирующим признаком, например, п. "в" ч. 3 ст. 175; п. "в" ч. 3 ст. 176; п. "в" ч. 3 ст. 177; п. "в" ч. 3 ст. 178; п. "в" ч. 3 ст. 179; п. "г" ч. 3 ст. 181; п. "в" ч. 2 ст. 183; п. "в" ч. 2 ст. 190; и др. Если рецидив не учитывается при квалификации (в связи с тем, что законодатель не предусматривает его в качестве квалифицирующего признака), то в соответствии со ст. 54 УК РК суд учитывает его при назначении наказания как отягчающее обстоятельство.
В постановлении Пленума Верховного суда РК "О практике рассмотрения судами уголовных дел о рецидивных преступлениях" от 25 мая 1994 г., говорится, что "совершение преступления в прошлом, если оно предусмотрено законом в качестве квалифицирующего признака вновь совершенного преступления, не может одновременно признаваться отягчающим обстоятельством".
Совершение преступления лицом, ранее совершившим какое-либо преступление, может быть учтено в качестве квалифицирующего признака преступления или обстоятельства, отягчающего ответственность, в том случае, если виновность в ранее совершенном преступлении установлена приговором суда и судимость за него не погашена или не снята, либо когда обвинение в ранее совершенном преступлении предъявлено подсудимому по данному делу, и суд признал его виновным по этому обвинению.
Правовыми последствиями рецидива являются:
1) признание рецидива при наличии судимости квалифицирующим признаком некоторых преступлений;
2) признание рецидива отягчающим наказание обстоятельством;
3) особый порядок назначения наказания;
4) назначение определенного вида режима отбывания лишения свободы.