Содержание контракта внешнеторговой купли-продажи зависит от нескольких факторов, к числу которых необходимо отнести следующие:
сущность предмета сделки, специфика конкретного продаваемого или покупаемого товара, особенности его поставки, условия сдачи-приемки, расчетов и т.д.;
текущее состояние данного товарного рынка, сложившееся соотношение спроса и предложения, что в торговой практике обычно обозначается как "рынок продавца" (когда спрос превышает предложение) или "рынок покупателя" (предложение превышает спрос - ситуация характерная для многих товарных рынков), а также оценка перспектив развития рынка и потенциального изменения рыночной ситуации в ту или иную сторону;
особенности страны контрагента, существующие там торгово-политические, правовые условия, финансово-экономическая ситуация, таможенные, технические, санитарные и иные требования, возможности применения особых, дискриминационных мер в отношении российских экспортеров и импортеров;
характер отношений между торговыми партнерами, степень их информированности друг о друге, взаимный интерес к заключению данной сделки и дальнейшему деловому сотрудничеству, является ли данная сделка первой между ними или продолжением прежних деловых отношений.
Контракт внешнеторговой купли-продажи представляет собой совокупность взаимосвязанных условий, которые классифицируются:
) на существенные, невыполнение которых одной стороной дает право другой расторгнуть контракт с возмещением ей всех убытков, последовавших в связи с расторжением контракта, и несущественные, при неисполнении или ненадлежащем исполнении которых одной стороной другая не имеет права отказаться от принятых обязательств, но вправе требовать надлежащего исполнения нарушенного условия и возмещения ущерба в соответствии со штрафными санкциями, зафиксированными в контракте;
) обычные, которые, как правило, присутствуют в тексте контракта (например, арбитраж, форс-мажор и др.) и специфические, присущие только данному контракту (например, конфиденциальность, патентная оговорка и т.п.);
) юридические, фиксирующие место и дату подписания контракта; наименование сторон; правомочность лиц, подписывающих контракт; санкции за ненадлежащее исполнение или неисполнение сторонами своих обязательств; условия прекращения контракта, арбитраж, и коммерческие, фиксирующие количество, качество товара и сумму контракта, валюту цены и платежа, порядок и сроки расчетов и др.
Как показывает практика заключения контрактов внешнеторговой купли-продажи товаров, наряду с очень краткими контрактами, содержащими минимум условий (предмет контракта, включающий в себя наименование и количество товара; цена с указанием базиса поставки; требования к качеству; срок поставки; условия платежа), нередко заключаются многостраничные и достаточно подробные контракты, предусматривающие значительное число дополнительных условий.
По мнению М.Г. Розенберга, такие многостраничные контракты не всегда дают положительный результат для сторон.
Во-первых, такие контракты составляются, как правило, по трафарету, недостаточно учитывающему вид товара, являющегося предметом купли-продажи, т.е. одинаковые условия предусматриваются как в отношении всех видов продовольственных и промышленных товаров, так и в отношении машин и оборудования.
Во-вторых, контракты примерно одинакового содержания составляются независимо от того, с партнером из какой страны они заключаются, и без учета применимого права.
В-третьих, при составлении контрактов достаточно редко используются ссылки на принятые в международной торговле стандартные условия купли-продажи.
В-четвертых, стремление предусмотреть в контракте условия на все случаи, которые могут возникнуть при его исполнении, с одной стороны, осложняет, переговоры при заключении контракта, а с другой - приводит к отягощению контракта большим числом общих положений, зачастую более точно сформулированных и к большой выгоде для российской стороны в применимых нормах права.
Преамбула - вводная часть контракта.
Согласно письму <garantF1://10035719.0> ЦБ РФ от 15 июля 1996 г. N 300 "О рекомендациях по минимальным требованиям к обязательным реквизитам и форме внешнеторговых контрактов" во внешнеторговом контракте целесообразно указывать:
унифицированный номер контракта, состоящий из трех групп знаков с двумя разделителями (/), оформленных следующим образом:
ББ/ХХХХХХХХ/ХХХХХ или ЦЦЦ/XXXXXXXX/XXXXX,
где первая группа состоит из двух букв (ББ) или трех цифр (ЦЦЦ), соответствующих коду страны Покупателя (Продавца) по международному классификатору "Страны мира", используемому для целей таможенного оформления; вторая группа состоит из восьми цифр, составляющих код организации Покупателя (Продавца) в соответствии с Общероссийским классификатором "Предприятия и организации" (ОКПО); третья группа состоит из пяти цифр и представляет собой порядковый номер документа на уровне организации Покупателя (Продавца);
дату подписания контракта, оформляемую следующим образом:
ДД.ММ.ГГ,
где ДД - день (две цифры); ММ - месяц (две цифры); ГГ - год (две последние цифры года).
Каждые две цифры отделяются друг от друга точкой;
место подписания контракта;
полные официальные наименования организаций Продавца и Покупателя;
страну иностранного партнера и страну назначения (отправления) товара.
Предмет контракта представляет собой основное правоотношение, реализуемое в договоре. Предмет контракта является существенным условием любого контракта, поскольку без его указания договор считается недействительным; роль предмета состоит в том, чтобы по нему можно было определить вид договора.
С правовой точки зрения предметом контракта являются действия сторон по возмездной передаче права собственности на товар.
Действия продавца:
) поставить товар;
) передать документы и право собственности на товар в соответствии с требованиями контракта и Венской конвенции <garantF1://10004469.0> 1980 г.
При условии что продавец не обязан поставить товар в определенном месте, его обязательство по поставке заключается в следующем:
а) сдать товар первому перевозчику для передачи покупателю (при условии перевозки товара);
б) предоставить товар в распоряжение покупателя в определенном месте;
в) предоставить товар в распоряжение покупателя в месте, где в момент заключения договора находилось коммерческое предприятие продавца.
Основные действия покупателя следующие:
) уплатить цену за товар. Обязательство покупателя уплатить цену включает в себя принятие таких мер и соблюдение таких формальностей, которые могут требоваться согласно договору или согласно законам и предписаниям, для того чтобы сделать возможным осуществление платежа;
) принять поставку в соответствии с требованиями контракта и Венской конвенции. Данная обязанность заключается, во-первых,
в совершении им всех таких действий, которые разумно ожидать от него для того, чтобы позволить продавцу осуществить поставку (например, открытие аккредитива, уплата авансового платежа, фрахтование судна при продаже товара); во-вторых, в принятии товара.
Следует отметить, что назначение товаров, являющихся предметом договора, может быть использовано в качестве критерия для выделения двух разновидностей договора международной купли-продажи:
договор купли-продажи товаров, которые приобретаются покупателем для собственного личного, семейного или домашнего использования. Такому договору международной купли-продажи присущи черты обычного договора купли-продажи (§ 1 гл. 30 <garantF1://10064072.454> ГК РФ) и могут быть присущи черты договора розничной купли-продажи (§ 2 гл. 30 <garantF1://10064072.492> ГК РФ);
договор купли-продажи товаров, которые приобретаются покупателем для использования в предпринимательской или иной экономической деятельности, коммерческом обороте или иных целях, не связанных в любом случае с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. Этой разновидности договора международной купли-продажи свойственны черты, характерные для договора поставки товаров по российскому гражданскому праву (§ 3 гл. 30 <garantF1://10064072.506> ГК РФ), поскольку в соответствии со ст. 506 <garantF1://10064072.5060> ГК РФ по этому договору поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленные срок или сроки производимые либо закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.
Для того чтобы стороны точно знали, какой вид договора они заключают, необходимо, чтобы в разделе "Предмет контракта" было указано следующее:
а) наименование и полная характеристика товара. В случае если существо товара невозможно достаточно коротко описать в контракте (например, поставляется сложное оборудование), оно обозначается общими чертами, но в контракте делается ссылка на техническую документацию, которая в данном случае должна признаваться неотъемлемой частью соглашения.
Следует отметить, что товар может быть признан не соответствующим контракту в следующих случаях:
если он непригоден для целей, для которых товар того же описания обычно используется;
если он непригоден для любой конкретной цели, о которой продавец прямо или косвенно был поставлен в известность во время заключения договора;
если он не соответствует представленному продавцом покупателю образцу или модели;
если он не соответствует требованиям упаковки и маркировки;
б) полное коммерческое наименование товара, ассортимент, размеры, модели, комплектность, страна происхождения товара и другие данные, необходимые для описания товара, включая ссылки на международные и (или) национальные стандарты на продукцию;
в) тара (упаковка), маркировка товара, наименование тары или упаковки в соответствии с международным классификатором "Коды для видов груза, упаковок и материалов упаковок (с дополнительными кодами для наименований упаковок)", описание и требование к маркировке товара;
г) объем, вес, количество товара; объем груза, его вес с упаковкой (брутто) или без нее (нетто) в согласованных единицах измерения.
Уплата за товар определенной денежной суммы (цены) - основная обязанность покупателя по договору международной купли-продажи.
Согласно ст. 14 Венской конвенции условием признания офертой предложения о заключении договора является прямое или косвенное установление в нем цены либо порядка ее определения. Между тем в силу ст. 55 Конвенции, если договор был заключен юридически действительным образом (а юридическая действительность договора, как отмечалось выше, в силу подп. "а" ст. 4 Конвенции определяется национальным применимым правом), но в нем ни прямо, ни косвенно не устанавливается цена или не предусматривается порядок ее определения, действует, при отсутствии какого-либо упоминания об ином, презумпция о наличии соглашения сторон о цене. Подразумевается, что стороны имели в виду ссылку на цену, которая в момент заключения договора обычно взималась за такие товары, которые продавались при сравнимых обстоятельствах в соответствующей области торговли.
ГК РФ (п. 3 ст. 455) предусматривает, что условие договора купли-продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара. Статьи 485 и 424 ГК РФ исходят из презумпции, что юридически действителен договор, в котором цена не предусмотрена и не может быть определена на основании толкования условий договора. В таких случаях исполнение договора должно оплачиваться по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары. Между тем при анализе формулировок Венской конвенции (ст. 55) и ГК РФ (п. 3 ст. 424) обнаруживается определенное расхождение, на что обоснованно обращено внимание в литературе. В отличие от Венской конвенции, прямо определяющей момент, на который должна устанавливаться презюмируемая цена (момент заключения договора), ГК РФ не содержит какого-либо ориентира, что может вызвать споры о том, должен ли браться в расчет момент заключения договора либо его фактического исполнения, либо - в случае его неисполнения - момент, когда он должен был быть исполнен. Представляется, что ответ на этот вопрос может быть только однозначным: должен учитываться, если иное не следует из существа обязательства, практики взаимоотношений сторон или обычаев делового оборота, момент заключения договора.
Во-первых, закон (ст. 431 ГК РФ) исходит из того, что при неясности условия договора его содержание определяется путем выявления действительной общей воли сторон с учетом цели договора. Выявление же производится с учетом обстоятельств, известных сторонам в момент заключения договора.
Во-вторых, из положения ГК РФ (п. 2 ст. 424) о порядке изменения цены после заключения договора следует, что закон исходит из ориентировки на момент заключения договора.
В-третьих, для случаев, когда стороны предполагают необходимость корректировки цен при исполнении договора, ГК РФ (п. 3 ст. 485) предусматривает специальные правила, допускающие возможность такой корректировки на основе соотношения определенных показателей на момент заключения договора и его исполнения (момент передачи товара). Вместе с тем относительно товаров, которые обычно продаются по текущим биржевым ценам, действующим на момент исполнения договора (каждой его соответствующей части), по-видимому, при определении такого ориентира должны учитываться обычаи делового оборота.
В контрактах международной купли-продажи цена определяется по общему правилу в иностранной валюте. Это вызвано тем, что в России продолжает действовать порядок, согласно которому платежно-расчетные отношения российских организаций с зарубежными партнерами (если иное не предусмотрено в межправительственных соглашениях) осуществляются по текущим мировым ценам в свободно конвертируемой валюте. В межправительственных соглашениях с отдельными странами предусмотрена возможность для сторон контракта использовать при платежах как национальные валюты, так и другие способы расчетов. Необходимо также помнить, что с некоторыми государствами при платежах применяется клиринг или аналогичные ему формы с установлением расчетных условных денежных единиц.
Поэтому при заключении контракта необходимо применять правила международного договора, заключенного Россией с государством зарубежного партнера.
В соответствии со ст. 317 ГК РФ даже для внутренних расчетов цена в договоре может быть выражена в иностранной валюте или в условных денежных единицах. Но при внутренних расчетах и в этом случае оплата производится в рублях (ст. ст. 140 и 317). Перерасчет в рубли осуществляется по официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законом либо соглашением сторон.
Условие о сроке поставки не отнесено к числу тех, при отсутствии которых контракт не может считаться состоявшимся. Однако большое значение этого условия для обеих сторон предопределяет его согласование в подавляющем большинстве контрактов.
Венская конвенция (ст. 33) предусматривает, что продавец должен поставить товар:
если договор устанавливает или позволяет определить дату поставки - в эту дату;
если договор устанавливает или позволяет определить период времени для поставки - в любой момент в пределах этого периода, поскольку из обстоятельств не следует, что дату поставки назначает покупатель;
в любом другом случае - в разумный срок после заключения договора.
С этими положениями Конвенции в значительный мере совпадают изложенными в ГК РФ правилами о сроке исполнения обязательств. Правила ГК РФ (п. 1 ст. 457), относящиеся к купле-продаже, предусматривают применение по этому вопросу условий договора, а когда они не позволяют определить срок передачи товара, - использование общих правил ст. 314 ГК РФ. Применительно к договору поставки ГК РФ (ст. 508) устанавливает порядок определения сроков по периодам для случаев, когда сторонами предусмотрена поставка в течение срока действия договора отдельными партиями, но сроки поставки отдельных партий не оговорены.
Когда договором поставки предусмотрено получение товара покупателем (получателем) в месте нахождения поставщика (выборка товаров) и не установлен срок выборки, покупатель обязывается произвести ее в разумный срок после получения уведомления поставщика о готовности товаров (п. 2 ст. 510 ГК РФ).
В ГК РФ (п. 2 ст. 457) включено специальное регулирование договоров с условием исполнения к строго определенному сроку. Это регулирование, широко известное зарубежному праву, в течение многих лет применялось во внешнеторговой практике советских организаций. Оно предусматривалось и в ряде Общих условий поставок, в частности в ОУП СЭВ 1968/1988 гг. Следует иметь в виду, что продавец вправе исполнять такой договор досрочно или после истечения определенного в нем срока только с согласия покупателя. Неисполнение договора в срок признается его существенным нарушением и дает покупателю право на односторонний отказ от принятия исполнения и на возмещение убытков (п. 2 ст. 405). Односторонний отказ в подобных случаях означает расторжение договора (п. 3 ст. 450 и п. 4 ст. 523 ГК РФ). Венская конвенция 1980 г. исходит из такого же подхода (ст. 25 и п. 1 "а" ст. 49). Для применения этого правила, как прямо указано в нем, необходимо, чтобы из договора ясно вытекало, что при нарушении срока исполнения покупатель утрачивает интерес к договору. В этой связи представляет интерес спор между российским покупателем и нидерландским продавцом (дело N 121/2004, решение от 28.04.05), в котором покупатель требовал уплаты договорного штрафа и возмещения убытков, вызванных просрочкой поставки. Согласно контракту сторон поставка продавцом запасных частей к оборудованию должна была быть произведена в определенный срок с даты осуществления покупателем предоплаты. Однако продавцом, получившим в установленный контрактом срок (в декабре 2003 г.) предоплату, поставка была осуществлена лишь 1 марта 2004 г., что повлекло расторжение третьим лицом с покупателем договора подряда, являвшегося контрактом на изготовление подарочных изделий к определенной праздничной дате. Иск покупателя к продавцу был удовлетворен. Но необходимо отметить, что, заключив с третьим лицом контракт на срок, покупатель не позаботился о том, чтобы в его контракте с продавцом было ясно выражено, что он носит характер договора купли-продажи с условием его исполнения к строго определенному сроку. С учетом этого просрочка продавца сама по себе не могла бы служить основанием для одностороннего отказа от контракта, если бы покупатель, ссылаясь на утрату интереса к его исполнению, сделал бы такое заявление.
Внешнеторговые договоры, как правило, составляются и заключаются на основе какого-либо базиса ИНКОТЕРМС (Международных правил толкования торговых терминов, публикуемых Международной торговой палатой).
Базис поставки - специальные условия, определяющие обязательства сторон внешнеторговой сделки по доставке товара из пункта отправления в согласованный пункт назначения и устанавливающие момент перехода рисков случайной гибели или повреждения товаров от продавца к покупателю, а также момент исполнения экспортером обязательств по поставке товаров. Если стороны желают применить к контракту тот или иной базис ИНКОТЕРМС, лучше всего сделать оговорку об этом непосредственно в контракте с указанием редакции ИНКОТЕРМС.
Иностранным поставщикам при согласовании условий поставки DDP (поставка с оплатой пошлины) необходимо иметь в виду, что данный базис ИНКОТЕРМС практически не реализуется при поставке товаров в РФ. DDP предусматривает обязанность поставщика выполнить все таможенные формальности, необходимые для ввоза товара. Однако вследствие особенностей российского таможенного законодательства выполнение всех таможенных формальностей связано с несоразмерными организационными и финансовыми затратами для иностранного контрагента.
Стороны могут предусмотреть в договоре условия, которые освобождают от ответственности за неисполнение или несвоевременное исполнение обязательств - обстоятельства непреодолимой силы, или форс-мажор.
В России, как и в большинстве зарубежных стран, законодательство предоставляет сторонам значительную свободу при определении таких ситуаций.
Как правило, к форс-мажорным обстоятельствам принято относить стихийные бедствия, разрушения чрезвычайного характера, военные действия, массовые беспорядки, террористические акты, массовые забастовки, правительственные и законодательные запреты и иные чрезвычайные и непредотвратимые обстоятельства. При включении в контракт конкретного перечня обстоятельств вне контроля сторон рекомендуется оставить его открытым. В противном случае форс-мажорные ситуации, которые не предусмотрены перечнем, не освобождают сторону от ответственности за неисполнение обязательств.
Крайне важно понимать, что форс-мажор - это не просто не контролируемое сторонами, но и носящее чрезвычайный характер обстоятельство. В связи с этим целесообразно формулировать соответствующую оговорку с учетом географических, климатических и иных особенностей территории, на которой будет исполняться контракт. Так, если ураган является форс-мажорным обстоятельством для России, то для США это вполне типичное явление. Таких примеров можно привести огромное количество.
Чтобы подтвердить фактически события непреодолимой силы, нужно получить свидетельство торгово-промышленной палаты и представить его иностранному партнеру. При этом важно понимать, что торгово-промышленная палата подтверждает только факт возникновения определенных обстоятельств. Вопрос о том, имеют ли они характер форс-мажора, решается в соответствии с условиями договора сторонами или, в случае спора, судом.