Этапы становления и развития рейдерства в России

СОДЕРЖАНИЕ

С.

Введение................................................................................................... 3

1. Понятие рейдерства и его виды ……………………………………. 51.1 Этапы становления и развития рейдерства в России ………………… 5

1.2 Понятие рейдерства ................................................................................... 10

1.3 Виды рейдерства .......................................................................................... 12 2. Рейдерство как основание гражданской правовой ответственности.................................................................................................................... 14

Заключение.....................................................................................................21

Библиографический список........................................................................ 22

ВВЕДЕНИЕ

Споры о праве владения тем или иным видом материальных или другого вида благ и в настоящее время занимают особое место без исключения во всех существующих сферах мировой экономической системы, в том числе и в Российской Федерации. В последние годы достаточно частым явлением российской действительности стало совершение масштабных преступных операций по изъятию у собственников не только отдельных частей их имущества, но и целых имущественных комплексов (прав на имущество). Под угрозу противоправного захвата имущества попадает не только малый, но и средний и даже крупный бизнес.

Формы рейдерских захватов различны и зависят от конкретной ситуации, а также объекта преступного посягательства, формы собственности, вида имущества или права на него и т.п.

Общественная опасность данного вида преступных махинаций определяется, прежде всего, масштабами (размерами) изымаемой собственности, а также беспрецедентным цинизмом хладнокровных «предприимчивых людей», которые, казалось бы, законным способом без какой-либо насильственной деятельности осуществляют перераспределение собственности, фактически не оставляя никаких шансов потерпевшим по защите и отстаиванию своих имущественных прав. Обусловленность данного вида преступного промысла, как самостоятельной сферы теневого бизнеса, определяется его колоссальной доходностью, по данным исследователей значительно превышающей торговлю оружием и наркотиками. Бизнес по захвату предприятий в нашей стране чрезвычайно выгоден. Прибыль по оценкам различных государственных и негосударственных экспертов колеблется от 100 до 500%.

Широкое распространение данного вида преступлений получило в центральных городах России: Москве, Санкт-Петербурге, а также крупных промышленных и производственных республиканских и региональных центрах субъектов Федерации.

Такая ситуация объясняется специфическими российскими условиями, которые существенно отличаются от классической западной схемы слияния и поглощения. В силу таких причин, как отсутствие в стране сильной судебной власти, несовершенство законодательной базы и безграмотное ведение бизнеса отдельными предпринимателями, бизнес выгоднее и проще отнять, нежели приобрести. Поэтому объектами атак рейдеров может стать любое предприятие, обладающее недвижимостью, землей, имуществом или имеющее видимые перспективы.

Правовая неопределенность с рейдерством как явлением, направленным на противоправное завладение чужими правами (вещными, обязательственными, акционерными, правами интеллектуальной собственности др.), отсутствие четкой классификации видов рейдерских захватов, способов их осуществления ставит собственников и руководителей, учредителей и акционеров, перед вопросами: как противостоять рейдерам в рамках действующего законодательства, какие меры принять для эффективного отпора этому противоправному явлению,каким образом защитить законные права и интересы хозяйствующих субъектов

ПОНЯТИЕ РЕЙДЕРСТВА И ЕГО ВИДЫ

Этапы становления и развития рейдерства в России

Перераспределение активов в России в 1990-е годы происходило на фоне масштабной структурной перестройки экономической системы. Получение и удержание контроля над предприятиями осуществлялось в значительной мере силовыми методами с использованием криминальных структур и подкупа государственных служащих.

В 1990-2000-е годы российский рынок корпоративного контроля столкнулся с новым явлением – рейдерством: возникли устойчивые формальные и неформальные группы, осуществляющие систематическую деятельность по установлению контроля над активами других субъектов экономики, нарушая их права и интересы и нанося своими действиями им экономический, репутационный и иного вида ущерб.

Высокий уровень доходности, быстрая окупаемость затрат и отсутствие механизмов противодействия указанной практике способствовали тому, что в течение двух-трех лет на рынок корпоративного контроля вышли десятки групп, для которых захват бизнеса стал основным видом деятельности.

Современная государственная политика противодействия агрессорам приводит к возникновению нежелательных эффектов: создаются существенные препоны на пути добросовестных агентов, тогда как захватчики обходят созданные барьеры, зачастую оставаясь в рамках закона.

В развитии рейдерства в России А.Ю. Киреев выделяет три основные стадии: зарождения, «расцвета» и поиска новых направлений и форм.[1]

1) Стадия зарождения рейдерства (1999-2001 гг.)

Особенности внешней среды обусловили специфику рейдерства на

стадии зарождения. Вступивший в силу в 1998 году Федеральный закон
«О несостоятельности (банкротстве)»[2], а также распыленная структура собственности российских компаний обеспечили стремительное распространение рейдерства в форме враждебных поглощений и путем инициирования дел о банкротстве.

Закон о несостоятельности предоставил широкие возможности для быстрого получения под свой контроль активов других субъектов экономической деятельности без крупных финансовых вложений. По стране стремительно стали образовываться неформальные союзы арбитражных управляющих и лиц, заинтересованных в дешевом отъеме активов компаний.[3]

Альтернативным вариантом получения контроля над активами других субъектов экономики стало враждебное поглощение. Рейдеров интересовали компании с низкой концентрацией акционерного капитала. Слабые позиции топ-менеджмента компаний-мишеней в условиях сильно распыленной структуры собственности не позволяли администрации предприятий оказать агрессорам серьезное сопротивление. Предприятия с государственным участием и высокой концентрацией акционерного капитала достаточно редко привлекали захватчиков, специализирующихся на враждебных поглощениях.[4]

Иные формы рейдерских акций (мошенничество, принуждение к сделке, вступление в сговор с должностными лицами компании-мишени) не получили широкого распространения на начальной стадии в силу того, что рейдер предпочитал идти по пути наибольшей доходности и наименьшего риска. Допустимые с точки зрения законодательства банкротство и недружественное поглощение отодвинули на второй план все альтернативные формы рейдерских проектов.[5]

2) Вторая стадия развития рейдерства в России (2002-2004 гг.) характеризуется А.Ю. Киреевым как стадия «расцвета» рейдерства. В конце 2002 года вступила в силу новая редакция Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»[6]. Существенные изменения законодательных норм обусловили значительное снижение количества рейдерских акций, предполагающих инициацию производства по делу о несостоятельности. Но повысилась ликвидность корпоративных активов и вместо прекращения своей деятельности рейдеры стали искать альтернативные способы реализации проектов. По-прежнему невысокая степень концентрации акционерного капитала компаний стала основной причиной выдвижения на первый план враждебных поглощений.

В большинстве случаев попытки недружественного поглощения сопровождались конфронтацией с бывшими собственниками. Для оказания воздействия на оппонентов рейдеры все чаще привлекали сторонних лиц: бывших партнеров или акционеров компании-мишени, кредиторов, представителей государственных регулирующих органов и иных участников. Сами рейдеры стали занимать позицию внешних игроков-координаторов, управляющих проектами путем направления необходимых директив лицам, действующим в их интересах. Произошло значительное расширение числа участников рейдерских проектов.

Рост концентрации акционерного капитала снизил привлекательность враждебного поглощения как формы рейдерской акции. Конкуренция среди рейдерских групп стала возрастать, технологии борьбы за активы стали более агрессивными и напористыми. Но существенное усиление позиций рейдеров вследствие накопления опыта, значительных финансовых средств и связей в государственных и коммерческих структурах позволили перейти к более сложным схемам получения контроля над активами. Участились рейдерские акции в комбинированных формах: попытка враждебного поглощения плюс мошенничество; попытка враждебного поглощения плюс принуждение к сделке и т. п. Появление комбинированных форм рейдерских акций сделало возможным получение под контроль активов компаний с высокой концентрацией акционерного капитала и с государственным участием.[7]

Таким образом, к концу 2004 года наметились две разнонаправленные тенденции. С одной стороны, рейдеры значительно укрепили свои позиции в экономике и стали готовы к реализации более затратных и более длительных проектов. С другой стороны, изменения внешней среды привели к снижению количества возможных проектов, обеспечивающих высокую доходность в пределах приемлемого уровня риска.

3) Стадия поиска новых направлений и форм началась с 2005 года. Большинство рейдерских компаний задались вопросом о том, какой бизнес вести дальше. Рейдерские проекты в форме враждебных поглощений стали менее доходны и более рискованны. В таких условиях доходность и вероятность успеха для проектов, предполагающих получение активов через поглощение, снизились. Начался период поиска новых направлений и форм инвестирования.

Некоторые компании прекратили рейдерские акции, сочтя для себя неприемлемым снижение доходности и возрастание рисков. Часть из них сосредоточились на управлении и развитии ранее приобретенных активов. Часть начали развивать партнерские отношения с бизнесом. Бизнесмены стали привлекать рейдеров в качестве консультантов при заключении сделок, и деловыми партнерами при необходимости разрешения противоречий с государственными органами. Опыт рейдеров нашел применение в конкурентной борьбе.[8] На первый план стали выходить проекты, предполагающие оказание существенного правового или неправового давления на оппонентов. Важной особенностью новой стадии развития рейдерства следует также признать значительно возросшую роль государства. Если в период становления и «расцвета» рейдерства государство оставалось в стороне от корпоративных баталий, то теперь оно в лице отдельных политических групп стало едва ли не важнейшим участником рейдерских проектов.[9] Активные действия государства стали причиной свертывания рейдерской деятельности рядом компаний. Снижение доходности рейдерских атак и возрастание рисков продолжились.

Таким образом, начиная с момента зарождения, рейдерство пребывает в непрерывном развитии. Рейдеры находятся в постоянном поиске новых проектов, характеризующихся высокой доходностью. Необходимость оставаться в пределах допустимого риска вынуждает их подстраиваться под новые социально-экономические, правовые и политические условия. При этом зачастую рейдер не может отказаться от продолжения агрессивного бизнеса. Прекращение захватнической деятельности означает потерю партнеров и покровителей, ослабление позиций на рынке корпоративного контроля. Это неизбежно приводит к тому, что появляются новые лидеры, новые более сильные игроки, которые уже могут представлять опасность для самого рейдера. Именно это, по нашему мнению, заставляет агрессора не покидать бизнес, а постоянно разрабатывать новые технологии атаки, искать новые проекты и рисковать, так как остановка может привести к потере всех накопленных активов.

Понятие рейдерства

Рейдерство – изначально англоязычное понятие (от raider – «налетчик, захватчик, участник облавы») и в российском законодательстве оно не закреплено. То есть, ни определения рейдерства, ни его классификации, ни каких-либо пояснений в отечественных законах не существует. Считается, что в Россию этот термин пришел из США и стал означать захват предприятий против воли его собственников. Однако следует отметить, что в США под рейдерством понимают, как правило, действия в процессе слияния и (или) поглощения компании. Данные действия хотя и могут носить недружественный по отношению к компании характер, но производятся обычно в рамках действующего законодательства.

В России термин "рейдерство" ассоциируется только с противоправными действиями, связанными с захватом предприятий, их имущества, причем часто с применением насилия, использованием неправосудных судебных актов, незаконных действий судебных приставов-исполнителей.[10]

В странах мирового сообщества под рейдерством понимают процесс поглощения компании другой организацией, то есть, грубо говоря, ее захват. При этом, несмотря на явно экспрессивное звучание понятия «захват», ход поглощения компании может быть достаточно безобидным и даже добровольным. Рейдерство может осуществляться вполне законными способами – т.е., например, посредством приобретения контрольного пакета акций. Или путем продажи бизнеса и его интеграции в более крупную и сильную структуру. Или иными, установленными законом способами. Рейдерством успешно занимался в конце XIX века Джон Рокфеллер, используя в качестве механизма принуждения льготные цены на транспортировку нефти.

Тем не менее, рейдерство может быть и абсолютно незаконным и даже насильственным. В подобных случаях вступают в действие такие грязные махинации, как подделка документов, мошенничество, взяточничество, шантаж и т.п., вплоть до похищения людей и совершения иных преступлений против личности. Данный вид рейдерства, в связи с его агрессивностью, более заметен для окружающих – о нем пишут в газетах и интернете, его обсуждают в бизнес-сообществах и даже в рядовых квартирах. Именно поэтому понятие рейдерства со временем приобрело явно негативную окраску и именно в таком контексте употребляется в российском обществе.

«Рейдер» – нанятый профессионал, использующий криминальные методы захвата чужой собственности: подделка документов, фальсификация судебных решений, уничтожение реестра, все, что позволяет захватить контрольный пакет акций, ликвидные активы, товары, неимущественные активы предприятия.

Рейдерство – это комплексное явление и включает в себя не только планирование захвата предприятия, но и дальнейшую деятельность, которая может заключаться в таких действиях как сбор информации о предприятии-жертве, противоправный захват управленческих полномочий, совершение незаконных сделок по собственности предприятия-жертвы, закрепление нападавших на атакованной фирме, отчуждение имущества предприятия добросовестным приобретателям тому подобное. То есть, определяя рейдерство, нельзя делать акцент исключительно на проектной деятельности.

Довольно распространенной является практика, когда рейдерством занимаются непосредственно приобретатели захваченных активов. Рейдерство представляет собой не только деятельность «наемников», но и стратегию ведения бизнеса отдельных организаций. Методы, с помощью которых могут осуществляться рейдерские нападения, различны. Вместе с уголовно-наказуемыми деяниями могут также применяться менее общественно опасные способы получения контроля над организацией: распространение ложных сведений, блокирование работы общего собрания акционеров, злоупотребления корпоративными правами, корпоративный шантаж и другие действия, наносящие значительный ущерб предприятию.

Виды рейдерства

Современное российское рейдерство принято разделять на три группы:

- «белое» (законное рейдерство) – соответствующее нормам права.

- «серое» (неявное рейдерство) – соответствующее закону, но при этом неоднозначное с точки зрения морали и интересов одной из сторон – т.е., не подразумевающее добровольного участия в процессе слияния фирмы, проводится с нарушением гражданско-правовых норм;

· чёрное» (незаконное рейдерство) – явно нарушающее и права, и интересы, и желания одного из его участников, т.е. силовой захват бизнеса с нарушением уголовного законодательства^[9].

«Белая» схема считается легальной, так как при ней происходит обычная скупка акций у акционеров. В этой ситуации типичной ошибкой менеджмента предприятия является недооценка опасности скупки акций у работников предприятия. Вместо того, чтобы в качестве ответной меры тоже заняться скупкой акций, менеджмент пребывает в уверенности, что данная процедура не позволит посторонним лицам завладеть контрольным пакетом. Практика захватов свидетельствует о том, что рейдеры делают это достаточно оперативно, в течение нескольких недель. Получив требуемый пакет, на собрании акционеров избирается «свой» Совет директоров.

«Серая» схема. Наиболее распространенным способом, применяемым при осуществлении этой схемы, является «внедрение в коллектив предприятия». На работу в качестве менеджера или даже простого работника устраивается так называемый рейдерский «агент», задача которого – внимательно и досконально изучить состояние работы предприятия, установить подслушивающие устройства и т. п. Рейдеры ищут любой компромат, чтобы потом сыграть на этом. Так, например, выплата заработной платы «в конвертах» – типичное нарушение налогового законодательства (занижение налогооблагаемой базы), что является важным аргументом при последующем шантаже руководства предприятия с целью принудительной продажи принадлежащих им акций. И как только это происходит, предприятие фактически переходит в другие руки.

Другой пример: многие нечистые на руку руководители предприятий сдают площади в аренду, при этом, как правило, в договоре аренды проставляется меньшая сумма, получая с арендатора плату «черным налом». Рейдер, купивший 1 % акций предприятия, под видом потенциального арендатора получает от предприятия договор с указанной заниженной суммой, а потом просит оценщика определить реальную рыночную стоимость аренды помещения в этом районе. Понятно, что стоимость получается выше, и рейдер моментально подает в суд на управляющий орган предприятия, поскольку имеет на руках неоспоримое доказательство того, что руководство неэффективно использует собственность и наносит тем самым ущерб акционеру: недополученная прибыль приводит к недополученным дивидендам. Параллельно следуют обращения в подразделение органов внутренних дел по борьбе с экономическими преступлениями и налоговую инспекцию. Начинается тяжба, в которую вступают высокооплачиваемые адвокаты. Результат – захват фирмы и приход на предприятие другого управляющего.

«Черная» схема представляет собой уже настоящий силовой захват предприятия, основанный на фальсифицированной документации и коррупционных связях. Технология «черного» рейдерства достаточно проста. Если у кого-либо возникает желание без больших затрат и усилий стать владельцем какой-нибудь преуспевающей фирмы, то не обязательно искать стартовый капитал, привлекать специалистов, поднимать и налаживать производство, проще, имея определенную сумму наличных денег, нанять боевиков, оплатить услуги наемных чиновников и юристов и под прикрытием «оборотистых» силовых структур завладеть приглянувшейся фирмой.