В соответствии со ст. 525 § 1 Торгового Кодекса Греции, предприятие считается несостоятельным при наличии следующих формальных признаков:
- торговая правоспособность;
- приостановление выплат по задолженностям;
- решение суда об объявлении предприятия несостоятельным;
Относительно первого условия необходимо, чтобы должник обладал статусом коммерсанта, или торговца. Акционер коммерсантом не признается. В соответствии со ст. 525 § 1 (d) Торгового Кодекса, лицо, уже не являющееся коммерсантом на момент несостоятельности, может быть объявлено несостоятельным, если платежи были приостановлены до потери им торговой правоспособности. В § 3 указанной статьи сказано, что несостоятельным может быть объявлено и умершее физическое лицо в течение 1 года с момента смерти и при условии, что платежи были прекращены до момента смерти.
Помимо физических лиц несостоятельными могут быть объявлены акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью, кооперативы, полные и коммандитные товарищества, если они осуществляют коммерческую деятельность.
Прекращение платежей как предпосылка несостоятельности представляет собой постоянную неспособность коммерсанта осуществлять выплаты по задолженностям, срок платежа по которым наступил и соответствующее требование по которым выдвинуто кредиторами.1Не принимается во внимание финансовое состояние должника, значение имеет сам факт неуплаты долгов. В частности, приостановление платежей предполагает:
- постоянная природа неспособности коммерсанта исполнить свои обязательства;
- неисполнение обязательств касается существенной части коммерческих задолженностей коммерсанта;
- приостановление платежей вызвано нехваткой средств, а не какими-либо иными причинами;
- срок погашения коммерческой задолженности наступил и она признана;
Какого-либо периода, по истечении которого можно говорить о приостановлении платежей, по греческому праву не установлено.
В соответствии со ст. 528 Торгового Кодекса, процедура несостоятельности может быть инициирована:
- по заявлению самого коммерсанта;
- по ходатайству кредитора;
- судом по собственной инициативе;
Подача заявления о прекращении платежей является одновременно правом и обязанностью коммерсанта. В частности, статья 526 Торгового Кодекса предусматривает, что каждый коммерсант, приостановивший выплаты по своим задолженностям, уполномочен подать заявление секретарю Суда первой инстанции с требованием об объявлении себя несостоятельным. Такое заявление указывает на его неспособность исполнить взятые на себя обязательства, независимо от того, были ли платежи действительно прекращены.В соответствии со ст. 527, вместе с заявлением коммерсант должен подать бухгалтерский баланс или письменное объяснение причин невыполнения своих обязательств. Более того, в течение 15 дней с даты подачи заявления коммерсант обязан передать свои торговые книги в канцелярию суда. В соответствии со ст. 528 Торгового Кодекса, даже тот факт, что коммерсант погашает свои долги, используя мошеннические методы, не мешает суду объявить его несостоятельным.
Все кредиторы имеют права обратиться в суд с заявлением о признании должника несостоятельным. Указанное право существует независимо от суммы требований или природы требования (общегражданское или коммерческое). В заявлении указываются имя, фамилия кредитора, домашний адрес (для физических лиц), название предприятия и зарегистрированный адрес (для юридических лиц). Если речь идет о признании несостоятельным полного или коммандитного товарищества, в заявлении указываются также персональные данные каждого из товарищей.
Процедура несостоятельности может быть начата судом ex officio. Тем не менее, такой случай является исключительным и малораспространенным, поскольку суду трудно получить информацию о признаках несостоятельности.
Компетентным судом по делу о несостоятельности является Суд первой инстанции (в коллегиальном составе) по месту нахождения предприятия должника. В соответствии со ст. 64 Гражданского Кодекса Греции, местом нахождения должника считается не место регистрации предприятия, указанное в его уставных документах, а то место, где в основном осуществляется управление предприятием. Решение суда может определять точную дату прекращения платежей; в случае сомнений этой датой считается дата принятия судебного решения (статья 529 Торгового Кодекса). Если процедура несостоятельности начинается по заявлению должника, момент прекращения платежей определяется в самом заявлении или же им является день, когда заявление сдано секретарю суда. Промежуток времени с момента подачи заявления должником или кредитором и до принятия решения по этому заявлению составляет обычно 4 - 5 месяцев, в зависимости от обстоятельств каждого конкретного дела.
Предприятие, объявленное несостоятельным, подлежит занесению в специальный реестр. Статья 531 Торгового Кодекса предусматривает, что извлечения из текста решения направляются секретарем суда в адрес окружного прокурора, судьи-докладчика и временному управляющему в течение 24 часов.
В решении о признании должника несостоятельным назначается судья-докладчик и управляющий. К судье-докладчику обращаются за консультацией по правовым вопросам несостоятельности, он имеет полномочия требовать замены управляющего, удостоверять требования кредиторов и созывать Общие собрания кредиторов. Институт специального судьи-докладчика первоначально был введен исключительно для ведения дел акционерных обществ, имеющих финансовые трудности и множество кредиторов. Управляющий, как временный, так и действующий на постоянной основе, является юристом, представляющим интересы должника, оказывающий ему содействие и осуществляющий над ним контроль в рамках процедуры несостоятельности. Временный управляющий назначается судом без одобрения кредиторов, постоянный - только после ознакомления с мнением кредиторов, которое, тем не менее не является обязательным для суда. Постоянный управляющий составляет реестр имущества и задолженностей и управляет имуществом должника с целью его последующего распределения между кредиторами. Наконец, Общее собрание кредиторов пытается достичь соглашения с должником. Кредиторы подают свои требования для утверждения, а те из них, чьи требования признаны, входят в Собрание Кредиторов.
После вынесения решения об объявлении коммерсанта несостоятельным объекты имущества, принадлежащие ему, опечатываются судьей, чтобы они не были разделены и распроданы. В течение 3-х дней с момента своего назначения постоянный управляющий выступает с требованием о снятии печатей и выполняет опись имущества с составлением реестра кредиторов. Кредиторы, желающие принять участие в процедуре несостоятельности, должны подать свои требования со всеми относящимися к ним сведениями секретарю суда в течение 20 дней с момента соответствующей публикации в ежедневных изданиях. Для утверждения могут быть поданы любые требования, даже те, которые утверждены решением суда. Утверждение требований кредиторов проводится управляющим в рамках Общего собрания кредиторов и сопровождаются клятвой соответствующего кредитора относительно обоснованности его требования. После утверждения своего требования такой кредитор может принимать участие в работе собрания кредиторов. Требования обеспеченных кредиторов удовлетворяются в приоритетном порядке, а сами такие кредиторы участвуют в общих собраниях только по поводу части своих требований, оставшейся неудовлетворенной.
В рамках процедуры несостоятельности выделяются несколько групп кредиторов:
- кредиторы, чьи требования к должнику возникли до инициации процедуры несостоятельности;
- кредиторы, чьи требования возникли в результате действий управляющего;
- кредиторы, чьи требования возникли во время процедуры несостоятельности из-за действий должника;
Только кредиторы первой категории могут получить удовлетворение своих требований за счет имущества должника, составляющего конкурсную массу. Кредиторы второй категории получат удовлетворение своих требований, только если они подали требование к управляющему на основе приоритетности своих требований перед требованиями иных кредиторов. Кредиторы третьей группы вообще не принимают участия в процедурах несостоятельности и, в принципе, могут удовлетворить свои требования только за счет имущества, которое должник приобрел после объявления его несостоятельным.
Кредиторы первой группы, в свою очередь, делятся на три подгруппы:
- кредиторы с обычными необеспеченными требованиями, которые должны следовать процедуре утверждения;
- кредиторы с различными видами обеспечения, уполномоченные на преимущественное удовлетворение своих требований;
- кредиторы, владеющие каким-либо видом обременения на имущество должника;
Управляющий может достичь соглашения с любым из кредиторов об удовлетворении требований последнего без прекращения процедуры несостоятельности. В этом случае составляется специальный протокол и передается на одобрение судье-докладчику.
Процедура конкурсного производства завершается в следующих случаях:
- заключение мирового соглашения;
- ликвидация конкурсной (имущественной) массы;
- решение суда о завершении процедуры из-за нехватки имущества должника;
Основываясь на предложении должника и отчете управляющего о финансовом состоянии имущественной массы, стороны могут заключить мировое соглашение, приняв соответствующее решение большинством голосов кредиторов. Это соглашение имеет правовую форму договора. Этот документ подлежит утверждению судом; при этом предполагается, что должник не был признан виновным в фиктивном или преднамеренном банкротстве (статья 603 Торгового Кодекса). Большинство кредиторов может составлять:
- голоса кредиторов, представляющих не менее 3\4 утвержденных требований к должнику, если по условиям мирового соглашения должник предлагает погасить от 25 до 60% требований;
- голоса 2\3 кредиторов, представляющих 3\4 требований к должнику, если предлагаемая должником сумма составляет менее 25 % от суммы требований;
- голоса кредиторов, представляющих 3\4 указанных требований к должнику, если должник обязуется передать кредиторам все свое имущество;
Супруг (супруга) должника, некоторые другие его родственники, а также кредиторы, чьи требования обеспечены залогом, не имеют права голоса по этому вопросу. Однако, по мнению некоторых специалистов, указанная группа кредиторов может голосовать, но с утверждением мирового соглашения судом теряет свое привилегированное положение. Обеспеченные кредиторы не связаны условиями мирового соглашения.
Хотя мировое соглашение является идеальным исходом процедуры несостоятельности, на практике оно встречается довольно редко.
Решение суда об утверждении мирового соглашения имеет ряд правовых последствий:
- должник вновь приобретает право управления и распоряжения своим имуществом;
- группа кредиторов перестает существовать;
- функции управляющего прекращаются после представления им отчета;
- судья-докладчик освобождается от своих обязанностей;
- разграничение имущества на до- и послепроцедурное теряет свое значение;
Если мирового соглашения под эгидой суда не достигнуто, предполагается, что кредиторы в силу самого факта действуют коллективно ("союз кредиторов") в ликвидации имущества должника и распределении полученных сумм между собой. Для указанных целей назначается судом либо назначается новый управляющий, либо продлевается срок полномочий действующего управляющего. Он может продолжать свою деятельность при условии одобрения его кандидатуры тремя четвертями кредиторов. Такой управляющий приступает либо к ликвидации имущественной массы под надзором судьи-докладчика без предварительного уведомления должника (статья 603 Торгового Кодекса) или к мирному урегулированию ситуации также без обязательного учета мнения должника. Если он приступает к продаже имущества, ему не требуется согласия судьи-докладчика или решения суда. Такая продажа осуществляется либо посредством публичного аукциона, либо в частном порядке; недвижимость продается только на публичном аукционе. Сумма, вырученная от ликвидации имущественной массы, помещается в Фонд Депозитов и Займов, являющийся публичной организацией. Перед распределением денежных средств между кредиторами возмещаются судебные расходы, уплачивается гонорар управляющему, из оставшейся суммы вычитаются необходимые для обеспечения семьи должника средства, а также возмещаются требования обеспеченных и привилегированных кредиторов. Удовлетворение требований кредиторов осуществляет либо управляющий, либо Фонд Депозитов и Займов на основе платежной ведомости, составляемой управляющим. Судебного удостоверения этой процедуры не требуется. Распределение денежных средств завершается собранием кредиторов, во время которого должник отчитывается перед кредиторами об управлении своим имуществом. После этого суд решает вопрос о наличии или отсутствии злого умысла в действиях должника. Если вопрос решен не в пользу должника, на него автоматически распространяются меры "физического задержания" со стороны кредиторов после окончания процедуры несостоятельности. Наконец, принимая во внимание, что издержки на проведение процедуры несостоятельности покрываются за счет имущественной массы, при недостатке соответствующих сумм, суд может заявить о завершении процедуры несостоятельности по предложению судьи-докладчика и после консультации с управляющими (статья 637 Торгового Кодекса). Тем не менее такая схема завершения процедуры не может иметь места после мирного урегулирования или после ликвидации имущественной массы. По статистике, таким образом завершаются 2\3 от общего числа процедур несостоятельности.