Складские свидетельства могут обращаться на рынке ценных бумаг по правилам, предусмотренным для прочих ценных бумаг. В настоящее время нет Законодательных актов, кроме ГК РФ, где было бы упомянуто о правилах обращения именно складских свидетельств. Поэтому необходимо применять общие правила, которые регулируют обращение ценных бумаг, и общие ограничения, которые вытекают из этих правил. Тем не менее, складские свидетельства представляют собой новое явление на рынке ценных бумаг. Их обращение позволит "развязать" многие вопросы, сопряженные с обязательством поставки товара, не совершая физического перемещения этих товаров. Принципиальное отличие складских свидетельств от денежных обязательств (векселей, облигаций, чеков) в том, что обращение свидетельств опосредует товарную, а не денежную сторону товарно-денежных отношений. После принятия Гражданского кодекса прошёл уже не малый срок, однако на практике складские свидетельства еще не нашли должного применения. Это объясняется рядом причин.
. Общие положения статей Кодекса не отвечают на специфические вопросы, возникающие на стадии применения складских свидетельств. Поэтому они практически не используются в гражданском обороте. Нет специальных законодательных актов о правилах обращения складских свидетельств, учитывающих их двойственную природу.
. Основанием для обращения взыскания на заложенное имущество в соответствии со ст. 348 ГК РФ является неисполнение или ненадлежащее исполнение должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает. Правилами ст. 349 ГК РФ, в свою очередь, предусмотрено два механизма обращения взыскания - судебный порядок (спорный) и внесудебный (бесспорный). Бесспорный порядок может быть реализован на основании либо исполнительной надписи нотариуса в случаях, специально предусмотренных законодательством, либо соглашения залогодателя с залогодержателем, Законодатель не определил особый порядок именно для реализации предмета залога, находящегося на складе. Поэтому действует общий порядок реализации заложенного имущества; требования залогодержателя удовлетворяются за счет заложенного имущества по решению суда, если иное не предусмотрено соглашением товаровладельца и держателя варранта (заложенного простого складского свидетельства). Отсутствие права на внесудебную реализацию залога и использование общих правил залогового права ставят под сомнение все преимущества залогового механизма двойного складского свидетельства. Так, обращение взыскания на заложенное имущество зависит от того, где находится предмет залога. Поскольку товар может храниться, например, на складе во Владивостоке, а складское свидетельство - у собственника в Москве, возникает вопрос о месте проведения торгов: должны ли они состояться в месте размещения реального товара или в месте нахождения собственника складского свидетельства (если, конечно, они не находятся в одной местности)? Если предположить, что товар является первичным, то торги должны состояться во Владивостоке, а если исходить из того, что право собственности на товар следует за складским свидетельством, то местом проведения торгов может быть любое из них. Представляется, что последнее наиболее обоснованно как с правовой, так и с экономической точки зрения. Складское свидетельство, воплощающее в себе право собственности на товар, может обращаться в любом месте, где есть спрос на это свидетельство - товар. Таким образом, именно спрос на складское свидетельство определяет место его обращения. Предположим, что в случае обращения взыскания на заложенное имущество таким пространством должно стать место действительного хранения товара. В данном случае, как взыскатель, так и должник - держатель складского свидетельства будут вынуждены нести дополнительные расходы лишь с одной целью: провести торги в месте хранения товара. Однако совершенно очевидно, что целью кредитора не является приобретение права собственности на товар, ибо его конечная цель - получение денежного возмещения за выданный кредит. Необходимость проведения торгов в месте хранения товара, а не обращения складских свидетельств может значительно затруднить достижение такой цели, а при определенных обстоятельствах сделать ее невозможной.
. Переуступка прав по варранту сохраняет силу лишь в том случае, пока действительно право залога. Согласно п. 4 ст. 912 ПС РФ товар, принятый на хранение по складскому свидетельству, может быть залогом только в течение срока его хранения на товарном складе. Таким образом, по истечении срока хранения договор залога прекращается в силу закона и переуступка прав по варранту, если такая совершается, должна быть признана недействительной. Истечение срока действия договора хранения порождает еще одну проблему. Предположим, что в отношении залогодателя (поклажедателя) начали осуществляться ликвидационные процедуры. При ликвидации юридического лица требования кредиторов, обеспеченные залогом, удовлетворяются в третью очередь. Если ликвидационная комиссия или конкурсный управляющий не захотели или не смогли по каким-либо причинам пролонгировать договор хранения, залогодатель, во-первых, теряет свои права, а во-вторых, его исключают из третьей очереди и переводят в пятую. Этим, несомненно, нарушают его права, поскольку при принятии решения о заключении кредитного договора он должен был учитывать и вопрос об очередности удовлетворения требований кредиторов. Поскольку законодатель специально не оговаривает, каким образом можно выйти из этой коллизии, следует считать создавшееся положение еще одним аргументом порочности правоприменительной практики варранта. Ведь очевидно, что в приведенной ситуации проще, да и безопаснее заключить договор залога реального товара, несмотря на дополнительные расходы и потерю времени. Это более действенная форма защиты для кредитора. Вместе с тем, если не считать действие варранта прекращенным по истечении срока хранения, держатель складского свидетельства не сможет получить товар без варранта. Если же варрант был утрачен или его держатель промедлит с обращением на товарный склад, склад будет вправе реализовать товар и выплатить товаровладельцу сумму за товар с вычетом причитающихся ему расходов на хранение (ст. 899 ГК РФ). Это приведет к тому, что товар будет продан без учета первоначальной цели, которую преследовал поклажедатель, в связи, с чем на держателя складского свидетельства распространятся все расходы по его реализации. Не предъявленное держателем варранта требование об обращении взыскания на товар в срок до истечения времени хранения должно прекращать действие варранта с разрешением держателю складского свидетельства беспрепятственно получить товар при условии уплаты сумм, причитающихся складу. Истечение срока договора хранения освобождает товарный склад от ответственности за сохранность переданного ему товара.
. Неясно, что считать моментом перехода права собственности при передаче складского свидетельства. Существует мнение, что с передачей ценной бумаги происходит уступка права, а не переход права собственности. Поэтому складское свидетельство не является документом, подтверждающим право собственности на товар, и соответственно с передачей складского свидетельства право собственности на него автоматически не переходит. Право распоряжения товарами находится в непосредственной зависимости от обладания соответствующими документами. Это обстоятельство имеет важное практическое значение при многократных переходах ценной бумаги из рук в руки и необходимости в случае несостоятельности должника выделения чужого имущества из конкурсной массы. Право собственности на товар переходит к покупателю одновременно с правом на складское свидетельство. Однако существует определенный временной разрыв между тем, когда покупатель получил возможность распоряжаться складским свидетельством, и моментом, с которого он может распоряжаться реальным товаром. В первом случае покупатель вправе распоряжаться складским свидетельством немедленно, во втором - необходим факт публичного подтверждения своих прав на товар. Для этого ему следует обратиться к хранителю и доказать, что именно он на основании складского свидетельства и передаточных надписей является законным держателем бумаги и может получить товар со склада.
. Недостаточно раскрытыми для правоприменительной практики остаются вопросы: что же считать предметом залогового права в случаях обременения товара залогом - ценную бумагу или товар? И на что в случае неисполнения кредитного обязательства должно быть обращено взыскание - на товар или на ценную бумагу? Существует мнение, что предметам залога будет ценная бумага и соответственно подобный залог рассматривается не как залог имущественных прав, которые она удостоверяет, а, прежде всего, как залог самой ценной бумаги. Однако складские свидетельства отождествляют товар и, следовательно, их обращение - это обращение товара. Поэтому в собственность или в залог должны переходить не бумаги, а сам товар. Товарораспорядительные бумаги лишь упрощают, ускоряют сделки, совершаемые с помещенным под них на хранение товаром, обеспечивая действенное обращение на рынке ценностей, права на которые удостоверены бумагой.
. Правовое регулирование обращения варрантов также оставляет без внимания вопрос о том, какие последствия возникают, если кредитор и заемщик внесли изменения в условия кредитного договора, обеспеченного залогом варранта. Первоначально основные условия кредитного договора должны быть отражены в складском свидетельстве, остающемся у поклажедателя. Если предположить, что срок хранения товара является достаточно продолжительным, то за этот период складское свидетельство может неоднократно поменять владельцев. Каждый новый приобретатель варранта делает это, основываясь на условиях, отраженных в нем. Именно этим определяется цена варранта и сумма, которую новый приобретатель должен уплатить кредитору (залогодержателю). Однако если у кредитора по кредитному договору есть право в одностороннем порядке вносить в него изменения, затрагивающие условия погашения предоставленного кредита, то об этих изменениях необходимо уведомить заемщика (залогодателя). Как должен сделать это кредитор, неясно. Кроме того, приобретая простое свидетельство, покупатель захочет удостовериться у кредитора в том, не изменились ли первоначальные условия предоставления кредита. В этом случае кажущаяся на первый взгляд простота обращения складских свидетельств потребует дополнительного обращения потенциального покупателя к кредитору, в результате чего снижается привлекательность варранта как объекта краткосрочных инвестиций.
. Кредиты, выдаваемые под варрант, важны тем, что их возврат обеспечен заложенным товаром. Если его недостаточно для уплаты долга, недостающая сумма по варранту взыскивается с индоссантов и заемщика. Это дополнительный аргумент в пользу приоритета использования института варранта перед институтом векселя.
. Недопонимание ценности и возможностей оборота складских свидетельств участниками гражданского оборота также служит одной из причин отсутствия развитого рынка этих товарораспорядительных бумаг. Решая проблему взаиморасчетов, предприятия прибегают к выпуску собственных "товарных" векселей, подразумевая при этом обеспечение их не деньгами, а своей продукцией или услугами. Однако векселя не могут выступать в качестве товарного долгового обязательства, так как являются обязательствами по уплате денежных средств. Даже если имеется договоренность об оплате векселя товаром, любой разрыв в спланированной цепочке зачетов может привести к тому, что по векселю в любой момент можно потребовать оплаты в денежной форме. Между тем складское свидетельство не только не содержит в своих реквизитах денежного эквивалента (обязательства уплатить денежные средства), но прямо предусматривает возможность получить только поименованный товар определенного количества и качества. Поэтому складские свидетельства не являются и не могут быть денежным суррогатом, ибо обеспечены материальными ценностями, хранящимися на товарном складе. На сегодняшний день складское свидетельство является единственной законной ценной бумагой, удостоверяющей "товарное обязательство". Совместное применение складских свидетельств и векселей открывает больше возможностей для привлечения финансовых ресурсов в промышленный сектор экономики.
. В действующем законодательстве не предусмотрена солидарная ответственность лиц, подписавшихся на варранте. У держателя варранта автоматически не возникает право регрессного требования по отношению к тем, кто подписывался на варранте. Никаких правил, аналогичных векселям, в отношении складских свидетельств законодательство не устанавливает.
. Законодательство не предусматривает, что при передаче складского свидетельства переходят, не только права требования к товарному складу, но и обязанности перед ним. Передача складского свидетельства может привести к тому, что, несмотря на это, первоначальный товаровладелец останется обязанным перед товарным складом по всем условиям договора хранения, удостоверенного складским свидетельством. В частности, первоначальный товаровладелец по-прежнему будет обязан выплачивать складу вознаграждение за хранение. Такой результат, по моему мнению, полностью противоречит рыночным отношениям.
3. Понятие, содержание и формы закладной
Права залогодержателя по обеспеченному ипотекой обязательству и по договору об ипотеке могут быть удостоверены закладной (поскольку иное не установлено настоящим Федеральным законом).
Основными нормативно-правовыми актами, регулирующими данную сферу гражданских правоотношений, являются:
Федеральный закон от 16.07.1998 102-ФЗ (ред. от 17.06.2010) «Об ипотеке (залоге недвижимости)» (далее - Закон об ипотеке);
Закон РФ от 29.05.1992 г. 2872-1 «О залоге» и другие.
Также следуют упомянуть о Приказе Минюста РФ от 15.06.2006 213 «Об утверждении Инструкции о порядке государственной регистрации ипотеки объектов недвижимого имущества» (далее - Приказ о регистрации ипотеки), и о Постановлении Правительства Российской Федерации от 18 февраля 1998 г. № 219 «Об утверждении правил ведения Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним» (далее - Правила ведения ЕГРП), в соответствии с которым установлены правила по ведению ЕГРП при регистрации закладной.
Закладная является ценной бумагой, удостоверяющей, что её законный владелец:
имеет право на получение исполнения по денежному обязательству, обеспеченному ипотекой, без представления других доказательств существования этого обязательства;
обладает правом залога на имущество, обремененное ипотекой.
Обязательными по закладной лицами являются должник по обеспечению ипотекой обязательству и залогодатель.
Как и всякая ценная бумага, закладная является документом, удостоверяющим имущественные права (с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов), осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.
Требования к содержанию закладной установлены статьёй 14 Закона об ипотеке.
Закладная может быть составлена только в единственном экземпляре и только по одному обязательству, обеспеченному ипотекой. В остальных случаях возникновения обязательства, обеспеченного ипотекой того же имущества (так называемая последующая ипотека), составление и выдача закладной не допускается.
Закладная на момент ее выдачи первоначальному залогодержателю органом, осуществляющим государственную регистрацию прав, должна содержать:
) слово «закладная», включенное в название документа;
) имя залогодателя и сведения о документе, удостоверяющем личность, либо его наименование и указание места нахождения, если залогодатель - юридическое лицо;
) имя первоначального залогодержателя и сведения о документе, удостоверяющем личность, либо его наименование и указание места нахождения, если залогодержатель - юридическое лицо;
) название кредитного договора или иного денежного обязательства, исполнение которого обеспечивается ипотекой, с указанием даты и места заключения такого договора или основания возникновения обеспеченного ипотекой обязательства;
) имя должника по обеспеченному ипотекой обязательству, если должник не является залогодателем, и сведения о документе, удостоверяющем личность должника, либо его наименование и указание места нахождения, если должник - юридическое лицо;
) указание суммы обязательства, обеспеченной ипотекой, и размера процентов, если они подлежат уплате по этому обязательству, либо условий, позволяющих в надлежащий момент определить эту сумму и проценты;
) указание срока уплаты суммы обязательства, обеспеченной ипотекой, а если эта сумма подлежит уплате по частям - сроков (периодичности) соответствующих платежей и размера каждого из них либо условий, позволяющих определить эти сроки и размеры платежей (план погашения долга);
) название и достаточное для идентификации описание имущества, на которое установлена ипотека, и указание места нахождения такого имущества;
) подтвержденную заключением оценщика денежную оценку имущества, на которое установлена ипотека;
) наименование права, в силу которого имущество, являющееся предметом ипотеки, принадлежит залогодателю, и органа, зарегистрировавшего это право, с указанием номера, даты и места государственной регистрации, а если предметом ипотеки является принадлежащее залогодателю право аренды;
) указание на то, что имущество, являющееся предметом ипотеки, обременено правом пожизненного пользования, аренды, сервитутом, иным правом либо не обременено никаким из подлежащих государственной регистрации прав третьих лиц на момент государственной регистрации ипотеки;
) подпись залогодателя и, если он не является должником, также подпись должника по обеспеченному ипотекой обязательству;
) сведения о государственной регистрации ипотеки: дата, место государственной регистрации и номер, под которым зарегистрирована ипотека;
) указание даты выдачи закладной залогодержателю и даты выдачи закладной ее владельцу, если осуществлялись аннулирование закладной и составление новой закладной с указанием даты аннулирования предыдущей закладной.