ФЗ «Об ООО», ФЗ «Об АО»
Сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, признается сделка, в совершении которой имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества или лица, являющегося контролирующим лицом общества, либо лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания.
Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) подконтрольные им лица (подконтрольные организации):
являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
являются контролирующим лицом юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.
Для целей настоящей статьи контролирующим лицом признается лицо, имеющее право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) распоряжаться в силу участия в подконтрольной организации и (или) на основании договоров доверительного управления имуществом, и (или) простого товарищества, и (или) поручения, и (или) акционерного соглашения, и (или) иного соглашения, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) подконтрольной организации, более 50 процентами голосов в высшем органе управления подконтрольной организации либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 50 процентов состава коллегиального органа управления подконтрольной организации. Подконтрольным лицом (подконтрольной организацией) признается юридическое лицо, находящееся под прямым или косвенным контролем контролирующего лица.
Эмиссионный состав
Эмиссия - это последовательность действий эмитента по размещению ценных бумаг. Эмиссия представляет собой сложный юридический состав, элементами которого являются юридические факты – этапы эмиссии, наступающие в определенной последовательности.
| Этапы | Содержание |
| 1. Принятие решения о размещении акций | Решение учредителей акционерного общества или его уполномоченного органа, направленное на формирование или изменение структуры уставного капитала акционерного общества |
| 2. Утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг | Принятие уполномоченным органом акционерного общества соответствующего решения. Таким органом является совет директоров акционерного общества, а при отсутствии такового - решение о выпуске утверждается общим собранием акционеров (абз. 2 п. 1 ст. 64 Федерального закона "Об акционерных обществах"). |
| 3. Государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг | Государственной регистрации заключается в присвоении выпуску ценных бумаг единого государственного регистрационного номера, который распространяется на все ценные бумаги данного выпуска. Выпуск ценных бумаг представляет собой совокупность всех ценных бумаг одного эмитента, предоставляющих одинаковый объем прав их владельцам и имеющих одинаковую номинальную стоимость (ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"). |
| 4. Размещение ценных бумаг, утверждение отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг и его государственная регистрация | Размещение ценных бумаг включает в себя: - совершение сделок, направленных на отчуждение ценных бумаг их первым владельцам; - внесение приходных записей по лицевым счетам (счетам депо) первых владельцев (в случае размещения именных ценных бумаг или документарных облигаций с обязательным централизованным хранением); - выдачу сертификатов документарных облигаций их первым владельцам (в случае размещения документарных облигаций без обязательного централизованного хранения). По итогам размещения ценных бумаг эмитент составляет отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. Утвержденный надлежащим образом отчет подлежит государственной регистрации. Данная процедура заканчивается принятием регистрирующим органом акта о государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. Государственная регистрация выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг осуществляется Банком России. |
| Иные этапы (зависят от способа размещения ценных бумаг и количества их потенциальных приобретателей) | |
| 5. Утверждение проспекта ценных бумаг | Проспект ценных бумаг хозяйственного общества утверждается советом директоров (наблюдательным советом) или органом, осуществляющим в соответствии с федеральными законами функции совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества. Государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, размещаемых путем подписки, должна сопровождаться регистрацией проспекта ценных бумаг, если соблюдается хотя бы одно из условий, установленных ст. 22 ФЗ «О рынке ценных бумаг» |
| 6. Раскрытие информации в процессе эмиссии ценных бумаг | В случае если ценные бумаги размещаются путем открытой подписки или процедура эмиссии ценных бумаг сопровождается регистрацией проспекта ценных бумаг, эмитент обязан раскрывать информацию о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг в соответствии со статьей 30 Федерального закона "О рынке ценных бумаг". Под раскрытием информации на рынке ценных бумаг понимается обеспечение ее доступности всем заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения данной информации в соответствии с процедурой, гарантирующей ее нахождение и получение. Раскрытие информации должно быть в форме: 1) ежеквартального отчета эмитента эмиссионных ценных бумаг (ежеквартальный отчет); 2) консолидированной финансовой отчетности эмитента; 3) сообщений о существенных фактах. |
Корпоративный договор
1. Участники хозяйственного общества или некоторые из них вправе заключить между собой корпоративный договор об осуществлении своих корпоративных прав (договор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью, акционерное соглашение), в соответствии с которым они обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств.
2. Корпоративный договор не может обязывать его участников голосовать в соответствии с указаниями органов общества, определять структуру органов общества и их компетенцию.
Условия корпоративного договора, противоречащие правилам абзаца первого настоящего пункта, ничтожны.
Корпоративным договором может быть установлена обязанность его сторон проголосовать на общем собрании участников общества за включение в устав общества положений, определяющих структуру органов общества и их компетенцию, если в соответствии с настоящим Кодексом и законами о хозяйственных обществах допускается изменение структуры органов общества и их компетенции уставом общества.
3. Корпоративный договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.
4. Участники хозяйственного общества, заключившие корпоративный договор, обязаны уведомить общество о факте заключения корпоративного договора, при этом его содержание раскрывать не требуется. В случае неисполнения данной обязанности участники общества, не являющиеся сторонами корпоративного договора, вправе требовать возмещения причиненных им убытков.
Информация о корпоративном договоре, заключенном акционерами публичного акционерного общества, должна быть раскрыта в пределах, в порядке и на условиях, которые предусмотрены законом об акционерных обществах.
Если иное не установлено законом, информация о содержании корпоративного договора, заключенного участниками непубличного общества, не подлежит раскрытию и является конфиденциальной.
5. Корпоративный договор не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (статья 308).
6. Нарушение корпоративного договора может являться основанием для признания недействительным решения органа хозяйственного общества по иску стороны этого договора при условии, что на момент принятия органом хозяйственного общества соответствующего решения сторонами корпоративного договора являлись все участники хозяйственного общества.
Признание решения органа хозяйственного общества недействительным в соответствии с настоящим пунктом само по себе не влечет недействительности сделок хозяйственного общества с третьими лицами, совершенных на основании такого решения.
Сделка, заключенная стороной корпоративного договора в нарушение этого договора, может быть признана судом недействительной по иску участника корпоративного договора только в случае, если другая сторона сделки знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных корпоративным договором.
7. Стороны корпоративного договора не вправе ссылаться на его недействительность в связи с его противоречием положениям устава хозяйственного общества.
8. Прекращение права одной из сторон корпоративного договора на долю в уставном капитале (акции) хозяйственного общества не влечет прекращения действия корпоративного договора в отношении остальных его сторон, если иное не предусмотрено этим договором.
9. Кредиторы общества и иные третьи лица могут заключить договор с участниками хозяйственного общества, по которому последние в целях обеспечения охраняемого законом интереса таких третьих лиц обязуются осуществлять свои корпоративные права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств. К этому договору соответственно применяются правила о корпоративном договоре.
10. Правила о корпоративном договоре соответственно применяются к соглашению о создании хозяйственного общества, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений сторон такого соглашения.
19. ПРАВОВАЯ ПРИРОДА РЕШЕНИЙ ОБЩИХ СОБРАНИЙ И ИНЫХ ОРГАНОВ КОРПОРАТИВНЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ.
В отношении правовой природы внутренних актов органов юридических лиц в научной теории не было выработано единого подхода.
1) Решение общего собрания - многосторонняя корпоративная сделка, совершенная субъектами, образующими соответствующий орган юридического лица (Козлова, Мельникова). Решения органов управления юридического лица обладают признаками сделки: являются юридическими фактами, которые порождают, изменяют или прекращают гражданские правоотношения.
Критика:
(Шапкина) решения, как правило, затрагивают права и законные интересы акционеров, но не в качестве лиц, выступающих стороной в сделке, а как участников общества в рамках корпоративных отношений, регламентируемых специальными правовыми нормами
(Ломакин) акционер, голосовавший против принятия решения, т.е. выразивший свою волю не участвовать в совершении многосторонней сделки, все равно является ее участником.
Невозможно применить ни одну норму, касающуюся сделок (напр. недействительность)
2) Решения собраний служат источниками права подобно локальному нормативному акту, нормативность ограничена рамками конкретной организации (Кашанина,. Шиткина, Кравченко, Носов).
Признание за внутренними актами общества свойств нормативности обычно обосновывается тем, что они устанавливают общие правила поведения и рассчитаны на неоднократное применение, т.к. исследователи принимали во внимание учредительные документы.
Критика:
Не все подобные акты обладают такими характеристикой нормативности (например, договор простого товарищества, положения которого подлежат неоднократному применению, остается гражданско-правовой сделкой, признание за которой свойств нормативности не имеет никаких оснований).
(Мицкевич) нормативность актов заключается в том, что они устанавливаются либо санкционируются (допускаются, подтверждаются) государством.
3) решение общего собрания - самостоятельный юридический факт, порождающий наряду со сделками возникновение корпоративных правоотношений (Ломакин, Карелина).
Аргумент «за»: установление в законодательстве отдельного способа защиты — возможности признания недействительным решения общего собрания участников хозяйственного общества — в случае, если такое решение нарушает гражданские права участника (самостоятельные основания признания решения недействительным, правовые последствия такого признания, сокращенный срок исковой давности, момент, с которого решение признается недействительным).