Обратная отсылка
Когда коллизионная норма отсылает к иностранному законодательству, возникает вопрос - подлежит ли применению лишь материально-правовая норма иностранного права или эта отсылка идёт ко всей иностранной правовой системе (включая иностранные коллизионные нормы)?
В праве иностранного государства есть свои коллизионные нормы, которые могут отослать разрешение вопроса обратно или к праву третьего государства.
Например: по праву Германии наследственные отношения регулируются законом гражданства наследодателя, по праву России - законом последнего места жительства наследодателя. Если умер российский гражданин, который в последнее время проживал в Германии, то российская коллизионная норма отсылает к законодательству Германии, а германская коллизионная норма отсылает решение проблемы обратно. Возникает ситуация, называемая «международный пинг-понг» (когда правовые системы отказываются решать проблему, перекладывая её решение друг на друга).
В соответствии с отечественной доктриной МЧП отсылка к праву другого государства означает отсылку к его материально-правовым нормам, но не к коллизионным (ст. 1190 ПС РФ).
Обратная отсылка может применяться в случаях отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица (ст.1195 - 1200 ГК РФ).
Таким образом, по большинству вопросов в России обратная отсылка не принимается. Аналогичный подход содержится в п.1 ст.28 закона «О международном коммерческом арбитраже».
Предварительный коллизионный вопрос
Иногда, прежде чем применить коллизионную норму, необходимо решить так называемый «предварительный коллизионный вопрос». Такой вопрос возникает тогда, когда имеются взаимосвязанные отношения, и от выбора закона по одному отношению зависит определение прав и обязанностей по другому отношению.
|
|
Например: прежде чем решить вопрос о применяемом праве к наследованию имущества пережившим супругом, ставится вопрос о действительности брака и вопрос о применяемом праве к действительности брака.
Например: советский гражданин, находясь в Иране, в 1957 г. вступил в брак с гражданкой Ирана; через несколько лет он приехал в СССР и вступил в новый брак с гражданской СССР, не расторгая первого брака (двоежёнство). Через 2 года он умер, открылось наследство. Иранская жена, узнав о смерти мужа, предъявила в советский суд иск о признании второго брака недействительным и о признании её наследственных прав. В данной ситуации суд, прежде чем решать вопрос о применимом праве к наследованию (основной коллизионный вопрос), решал вопрос о применимом праве к действительности брака (предварительный коллизионный вопрос). Поскольку брак был заключён па территории Ирана, то в соответствии с законом места заключения брака данный брак был признан действительным ^> за иранской женой были признаны наследственные права.
Предварительный коллизионный вопрос ставится также по спорам, вытекающим из внешнеэкономических сделок.
Например: суд, рассматривая дело по возмещению убытков, прежде чем определить применимое право к контракту (основной коллизионный вопрос), решает вопрос о применимом праве к доверенности, на основании которой представитель иностранной фирмы действовал при заключении контракта (предварительный коллизионный вопрос). Если доверенность будет признана недействительной, то это будет иметь значение для дальнейшего определения прав и обязанностей сторон. В частности контракт может быть признан не заключённым => речь пойдёт не о возмещении убытков, а о взыскании неосновательного обогащения.
|
|
Таким образом, основной и предварительный коллизионные вопросы решаются исходя из самостоятельных коллизионных привязок.
Обход закона в МЧП
Обход закона - это ситуация, при которой стороны желают уклониться от применения неудобной с их точки зрения нормы материального права и своими действиями создают фактический состав, при котором применимым правом будет избрано право государства, содержащее более благоприятные нормы.
Впервые с ситуацией обхода закона столкнулся французский суд в 1878 г. Во Франции были запрещены разводы (до середины 70-х гг. XX века). Французская гражданка Бофремон для того чтобы обойти французский закон вышла из французского гражданства, переехала в Германию, развелась по немецкому закону, затем вновь вернулась во Францию и вступила во французское гражданство. Французский суд признал данные действия незаконными, а расторжение брака - недействительным.
В настоящее время большинство государств не запрещает обход закона. Считается, что если коллизионная норма позволяет сторонам избегать применения своего национального законодательства, то последствия таких действий не могу считаться противозаконными,
В частности российское законодательство не содержит норм, запрещающих обход закона.
Обход закона запрещается в Швейцарии, Венгрии.
Например: согласно венгерскому закону «О МЧП» не может применяться иностранное право в том случае, когда оно привязывается к иностранному элементу, созданному сторонами искусственно с целью обхода применимой нормы закона (обманная привязка).