Национальность ЮЛ:
Основным фактором для определения гражданско-правового статуса ЮЛ в МЧП является то обстоятельство, что на них действует, по крайней мере 2 правопорядка: 1) национальный; 2) правопорядок государства, где ЮЛ осуществляет свою деятельность. При этом следует учитывать, что по отношению к ЮЛ действует многочисленные международные соглашения. Применительно к иностр ЮЛ используется категория личный статут ЮЛ. Л егально она закреплена в ст. 1202 ГК, а также в модельном ГК, разработанном в рамках СНГ. Личный статут – правопорядок, в силу предписаний которого появляются организации в качестве ЮЛ нормы данного правопорядка санкционируют возникновение, ликвидацию, некоторые аспекты его деятельности.
Следует учитывать, что нормы национального права различных государств не совпадают по содержанию при определении критерия установления национальности ЮЛ любому государству необходимо обозначить ЮЛ, которые подпадают под юрисдикцию данного государства. Для этого нужно установить политико-правовую связь с ЮЛ, которая будет определять национальность ЮЛ. Сейчас в мире выработана несколько признаков, руководствуясь которыми юрисдикционный орган определяет национальность организации. В законодательстве различных стран закреплено 4 критерия. На их основе в доктрине сформировались теории определения национальности ЮЛ.
1 теория: теория инкорпорации. Данный критерий свойствен странам англо-саксонской системы. Возникла в 18 веке в Великобритании. В 20 веке критерий инкорпорации получил широкое распространение в качестве легально зафиксированного в нормативных актах соответствующих государств. Основное содержание теории: компания, которая учреждена в соответствии с законодательством какой-либо страны будет считаться принадлежащей правопорядку данной страны. Теория имеет доктринальное обоснование согласно которому правосубъектность ЮЛ безусловно зависит от государства ее предоставляющей, основной объем правосубъектности фиксируется в учредительных документах, т.е определяется на момент создания ЮЛ, т.о логично, что ЮЛ становится субъектом права в силу признания его таковым тем государством, где утвержден устав ЮЛ.
У данной теории имеется несколько вариантов. В частности, скандинавские страны придерживаются следующего правила: компания подчиняется закону той страны, в которой сделана первая запись о ее регистрации.
2 теория: теория оседлости.
Личным статутом ЮЛ является закон той страны, в которой находится его центр управления. Данный критерий используют страны евро союза и Украина и Польша.
Данный признак, как правило, закрепляется в учредительных документах ЮЛ.
В доктрине иностранных государств различают 2 возможных способа определения места нахождения административного центра ЮЛ: 1) статутарная или формальная оседлость. Указывается в учредительных документах, на практике приводит к тем же результатам, что критерий инкорпорации. 2) эффективная или реальная оседлость. Указывает фактическое местонахождение административного органа на каждый отдельно взятый момент. Впервые данный способ на законодательном уровне возник в Бельгии в 1973 г. Сейчас данный критерий применяется в большинстве европейских стран.
Основным недостатком данного критерия оседлости является сложность его применения. Достаточно сложно определить фактическое местонахождение административного органа или сделать выбор в пользу одного из органов управления, находящихся на территориях различных государств.
3 теория: теория центра эксплуатации.
Имеет значение признак осуществления основной деятельности, т.е ЮЛ в качестве личного закона имеет статут той страны, где оно проводит свою производственную деятельность.
Данный критерий используется в практике развивающихся стран в целях объявления своими всех ЮЛ, которые ведут свои деловые операции на территории данного государства (Индия).
Данный признак может выражаться с помощью разнообразных формулировок. Наиболее часто используется понятие место экономической деятельности или нахождение коммерческого предприятия. Следует учитывать, что данный признак часто присутствует в МД (венская конвенция о международной купле-продаже товаров).
Данный критерий фактически применим только в сфере предпринимательской деятельности.
Основной недостаток: его неопределенность и неустойчивость. ЮЛ может одномоментно осуществлять деятельность на территории нескольких государств, при этом в течение короткого периода место осуществления деятельности может неоднократно меняться.
4 теория: теория контроля.