1. В соответствии со ст. 420 Гражданского кодекса РФ, договор – это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.
Статья 17 настоящего Закона упоминает, что учредитель, редакция, издатель, распространитель могут дополнительно установить на договорной основе взаимные права и обязанности и что положения таких договоров не должны противоречить настоящему Закону и иным актам законодательства Российской Федерации. Из этого положения следует, что перечень прав и обязанностей участников процесса выпуска СМИ, установленный в Законе и уставе, не является исчерпывающим и может быть дополнен по усмотрению сторон на основании договора между ними. При этом по отношению к данным договорам применяются правила ст. 22 Закона РФ «О средствах массовой информации» и соответствующие положения Гражданского кодекса РФ, а именно его глав: 9 – «Сделки»; 27 – «Понятие и условия договора»; 28 – «Заключение договора»; 29 – «Изменение и расторжение договора».
2. Комментируемая статья устанавливает некоторые рекомендации к содержанию договоров между конкретными участниками деятельности по выпуску продукции СМИ. Ее положения следует расценивать именно как рекомендации, поскольку в силу установленного ст. 421 Гражданского кодекса РФ принципа свободы договоров право совершать те или иные договоры и соглашения и определять их содержание принадлежит самим сторонам сделок, главное, чтобы их условия не противоречили законодательству, действующему на момент их заключения. Закон дает сторонам полную свободу заключать то или иное соглашение, не ограничивая их жесткими рамками условий отдельных видов договоров, установленных Гражданским кодексом РФ. Стороны могут заключать договоры как предусмотренные, так и не предусмотренные законом или иными правовыми актами, они вправе комбинировать в одном соглашении элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами. Вследствие этого стороны имеют возможность закрепить в договоре условия, которые наилучшим образом отвечали бы их законным интересам, целям и задачам их деятельности.
По общему правилу, установленному ч. 1 ст. 425 ГК РФ, моментом вступления в силу договора признается момент его заключения (для разного рода договоров устанавливаются разные моменты их заключения, которые оговорены в ст. 433 ГК РФ). Гражданское законодательство устанавливает в качестве классического момента заключения договора момент получения лицом, направившим оферту (предложение о заключении договора), ее акцепта (согласия на заключение договора на данных условиях).
В соответствии со ст. 434 ГК РФ, если законом, как в нашем случае, для конкретного типа договоров не установлена определенная форма их заключения, договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок. Таким образом, фигурирующие в комментируемой статье договоры могут заключаться как в устной, так и в письменной формах. Однако необходимо иметь в виду, что в случае возникновения спора несоблюдение простой письменной формы лишает стороны права ссылаться в подтверждение факта наличия договора и его конкретных условий на свидетельские показания (приводить при этом письменные и другие доказательства не возбраняется). Простая письменная форма должна быть соблюдена, если хотя бы одной из сторон договора является юридическое лицо: соглашение должно быть подписано сторонами и скреплено печатью юридического лица – участника сделки, нотариального заверения при этом не требуется. Если стороны договорились заключить соглашение в какой-либо определенной форме, при отсутствии императивных указаний закона на этот счет, договор считается заключенным только после придания ему данной формы. В этих случаях решение об использовании более сложной формы заключения договора закон оставляет на усмотрение сторон. Учитывая несомненную сложность договоров, предусмотренных комментируемой статьей, даже в случаях, когда юридические лица не принимают в них участия, представляется необходимой их письменная форма. Требования к формам заключения договора содержатся в ст. 158–165 ГК РФ.
3. Часть 1 комментируемой статьи предусматривает возможность заключения договора между соучредителями СМИ. Договором между соучредителями СМИ определяются их взаимные права, обязанности, ответственность, условия и юридические последствия изменения состава соучредителей, процедура разрешения споров между ними. Как справедливо отметили члены Судебной палаты по информационным спорам при Президенте РФ, «заключать или не заключать такого рода договор, решают сами учредители. Закон не обязывает их делать это»[16].
Какие же условия целесообразно было бы предусмотреть соучредителям СМИ в случае заключения соответствующего договора между ними?
Согласно ч. 3 ст. 7 настоящего Закона соучредители выступают в качестве учредителя совместно. Это означает, что все права учредителей должны осуществляться ими по взаимному согласию. По отношению к выпуску СМИ права и обязанности учредителя, предусмотренные настоящим Законом, возникают с момента регистрации средства массовой информации (см. ст. 17). Очевидно, что не предусмотренные Законом права и обязанности соучредителей СМИ по отношению друг к другу, вытекающие из законодательно сформулированной необходимости выступать совместно, могут быть закреплены в соответствующем договоре и до регистрации СМИ. В частности, в нем могут быть:
– предусмотрены взаимные права и обязанности соучредителей, касающиеся порядка создания СМИ (сроки предоставления каждым из будущих соучредителей необходимой для подачи заявления о регистрации СМИ информации о себе, последствия ненадлежащего исполнения обязательства по предоставлению соответствующей информации надлежащего качества и в установленные договором сроки);
– согласованы название СМИ, форма, язык и территория распространения, примерная тематика, периодичность выпуска и максимальный объем;
– определены источники, пропорции и порядок финансирования процесса регистрации СМИ.
В этом случае данная часть договора способна стать дополнительной гарантией начала производства СМИ в будущем.
Договор между соучредителями может также предусматривать:
– порядок организации и функционирования структур, необходимых для координации деятельности, связанной с реализацией прав соучредителей в отношении учреждаемого ими СМИ (согласительных комиссий и т.п.);
– порядок урегулирования разногласий между соучредителями относительно содержания утверждаемого (заключаемого) ими совместно устава СМИ или заменяющего его договора между редакцией (главным редактором) и учредителем СМИ;
– ответственность за уклонение от урегулирования разногласий или от утверждения (заключения) упомянутых актов;
– порядок инициирования внесения изменений и дополнений как в упомянутые акты, так и в сам договор между ними;
– пропорции или очередность и периодичность использования права учредителя на опубликование в учрежденном СМИ обязательных сообщений (см. ч. 2 ст. 18),
– основания и порядок вынесения совместного решения соучредителей о приостановлении и прекращении деятельности СМИ (см. ч. 1 и 2 ст. 16);
– основания и порядок иного вмешательства соучредителей в деятельность СМИ (см. ч. 3 ст. 18).
Часть 4 статьи 18 предусматривает возможность передачи учредителем своих прав и обязанностей третьему лицу с согласия редакции и соучредителей. Это не означает, что возможность реализации права учредителя на сложение с себя соответствующих полномочий ставится в зависимость от согласия других соучредителей: гарантированное статьями 1 и 7 настоящего Закона право на учреждение СМИ не подлежит ограничениям за исключением предусмотренных законодательством о СМИ, а возможность выхода из состава учредителей является составным элементом этого субъективного права. Закон говорит о праве редакции и соучредителей определять последствия сложения одним из них своих полномочий по отношению к СМИ. Поэтому будет целесообразно предусмотреть в договоре между соучредителями порядок выхода из него одного из контрагентов (в частности, срок, в который лицо обязано предупредить о выходе из состава учредителей), а также последствия такого выхода (например, необходимость компенсации со стороны выбывающего лица за перерегистрацию СМИ). Также представляется необходимым вносить в договор между соучредителями положения об обязанности третьего лица, вступающего в договор в качестве учредителя, провести перерегистрацию СМИ, необходимую в этом случае в соответствии со ст. 11 настоящего Закона, своими силами и за свой счет; иные положения, способствующие поддержанию административной и финансовой стабильности СМИ в момент перемены в составе учредителей. Целесообразным в связи с этим было бы установление в договоре нормы о преимущественном праве соучредителей на передачу им учредительских прав и обязанностей при выходе одного из них из состава учредителей СМИ, о возможности передачи учредительских прав третьему лицу лишь при отказе всех остальных учредителей принять их на тех же условиях, на которых их готово принять на себя третье лицо.
Часть 4 статьи 18 предусматривает, кроме того, возможность перехода прав и обязанностей ликвидированного или реорганизованного учредителя к редакции СМИ, если иное не предусмотрено уставом редакции. В свою очередь, комментируемая статья рекомендует предусматривать условия и юридические последствия изменения состава учредителей в договоре между соучредителями. Соответственно, путем координирования положений устава редакции СМИ и договора между соучредителями можно предусмотреть порядок, отличный от предлагаемой Законом схемы, когда, например, преимущественное право на переход к ним прав и обязанностей ликвидированного лица будет принадлежать не редакции, а соучредителям, а реорганизация учредителя не будет влечь автоматического его выхода из состава учредителей.
Настоящий Закон не предусматривает для учредителей СМИ каких-либо имущественных прав и обязательств по отношению к редакции как субъекту, непосредственно занимающемуся производством и выпуском СМИ. Представляется целесообразным урегулировать в договоре между соучредителями источники, пропорции и порядок финансирования процесса создания и выпуска СМИ, пропорции и порядок распределения прибыли от соответствующей деятельности между ними, порядок контроля финансовой и хозяйственной деятельности редакции со стороны учредителей.
4. Часть 2 комментируемой статьи предусматривает возможность заключения договора между учредителем и редакцией (главным редактором). Данным договором определяются производственные, имущественные и финансовые отношения между ними: порядок выделения и использования средств на содержание редакции, распределения прибыли, образования фондов и возмещения убытков, обязательства учредителя по обеспечению надлежащих производственных и социально-бытовых условий жизни и труда сотрудников редакции.
Части 2 и 3 статьи 20 настоящего Закона предусматривают обязательное принятие и утверждение устава редакции или заменяющего его договора между учредителем и редакцией (главным редактором). При этом Закон устанавливает обязательные требования к содержанию таких документов. В отличие от них договор, возможность заключения которого предусмотрена статьей 22, принимается добровольно, установленные требования к его содержанию носят рекомендательный характер. Предусмотренные комментируемой статьей условия могут найти свое отражение и в принимаемом на основе ст. 20 в обязательном порядке уставе или договоре. В то же время представляется проблематичным вопрос о том, насколько правомерным будет восполнение пробелов устава или заменяющего его договора в отношении указанных в пунктах 1–5 части 2 статьи 20 условий принятием дополнительных соглашений между учредителем и редакцией в порядке статьи 22, поскольку их копии в регистрирующий орган не направляются.
Порядок урегулирования производственных, имущественных и финансовых отношений, как правило, определяется схемой взаимоотношений редакции и учредителя: если редакция входит в состав юридического лица – учредителя СМИ, говорить о наличии между ними отношений координации, какие существуют между равноправными независимыми субъектами права, нельзя. В этом случае порядок урегулирования вопросов, о которых речь пойдет ниже, существенно отличается от предлагаемой настоящим Законом схемы. В такой ситуации вопрос о распределении средств и другие вопросы решаются на основании требований действующего законодательства, устава соответствующего юридического лица и действий его руководящих органов в порядке субординации, но никак не на основе взаимного добровольного согласия.
Круг взаимных прав и обязанностей учредителя и редакции, установленных настоящим Законом, достаточно узок. Учредитель учреждает СМИ, утверждает устав редакции СМИ или заключает с редакцией (главным редактором) заменяющий его договор, может обязать редакцию поместить бесплатно и в указанный срок сообщение или материал от его имени, может передать свои права и обязанности третьему лицу с согласия редакции и соучредителей, обязан воздерживаться от вмешательства в деятельность редакции, если таковое вмешательство не предусмотрено законом, уставом редакции, договором между учредителем и редакцией. В свою очередь, редакция по отношению к учредителю обладает профессиональной самостоятельностью.
Непосредственно из текста настоящего Закона следует, что условиями, которые могут закрепляться в договоре между учредителем и редакцией, являются:
– полномочия главного редактора (ч. 5 ст. 19);
– порядок совместного с учредителем принятия решения о согласии на передачу одним из соучредителей своих прав и обязанностей третьему лицу (ч. 4 ст. 18);
– основания и порядок вмешательства учредителя в деятельность средства массовой информации (ч. 3 ст. 18) (если они не оговариваются в уставе или заменяющем его договоре);
– максимальный объем обязательного сообщения от имени учредителя (ч. 2 ст. 18) (если это обстоятельство не оговорено в уставе или заменяющем его договоре).
Представляется целесообразным оговорить в договоре между редакцией и учредителем СМИ не только максимальный объем, но и периодичность, сроки предоставления, тематику и очередность публикации обязательных сообщений, обязательность предварительного согласования текста со всеми учредителями, поскольку в случае злоупотребления учредителем своим правом на публикацию СМИ может понести как материальные, так и моральные (в виде ущерба репутации издания) потери.
Каких-либо имущественных прав и обязательств учредителя СМИ по отношению к редакции как субъекту, непосредственно занимающемуся производством и выпуском СМИ, настоящий Закон не предусматривает, предлагая сторонам самостоятельно определить порядок:
– выделения и использования средств на содержание редакции;
– распределения прибыли;
– образования фондов;
– возмещения убытков.
Поскольку любое движение финансовых средств предполагает необходимость контроля со стороны лица, их выделяющего, в договоре целесообразно предусмотреть такие права учредителей и порядок их реализации.
Представляется целесообразным закрепить в договоре и процедуру урегулирования споров, связанных с реализацией гарантированных сторонам законом и договорами между ними прав и исполнения юридических обязанностей.
Закон предлагает также урегулировать в договоре производственные отношения между учредителем СМИ и редакцией, закрепив в нем обязательства учредителя по обеспечению производственных и социально-бытовых условий жизни и труда сотрудников редакции. Закрепление производственных обязательств необходимо, если редакция занимает помещения, принадлежащие учредителю. Однако обычно они устанавливаются в отдельных договорах об аренде или производственном найме, при этом совершенно необязательно, чтобы обязанность по содержанию этих помещений в надлежащем виде и тем самым обеспечению надлежащих условий труда работников, возлагалась на арендо- или наймодателя. Закрепление производственных обязательств необходимо, если редакция финансово зависит от учредителя, будучи не в состоянии самостоятельно содержать себя и обеспечивать себя оборудованием. Что касается социально-бытовых условий жизни работников редакции, то их надлежащее обеспечение может производиться и за счет средств редакции в случае, если она обладает обособленным имуществом и способна обеспечить своих работников достойной заработной платой, жильем и страховкой за счет средств, получаемых ею в результате собственной деятельности.
Комментируемая ч. 2 ст. 22 предусматривает, что стороной в договоре с редакцией может быть каждый соучредитель в отдельности либо все соучредители вместе. Это несколько не соответствует принципу, сформулированному частью 3 статьи 7 настоящего Закона («Соучредители выступают в качестве учредителя совместно»). «Водораздел» в действии упомянутого принципа и его исключений можно провести по линии способа установления прав и обязанностей учредителя:
если соответствующие права и обязанности установлены настоящим Законом или направляемыми в адрес регистрирующего органа документами (уставом или заменяющим его договором), действует принцип совместности, поскольку и для Закона, и для применяющего его регистрирующего органа все учредители являются неким «монолитом», общим субъектом права;
если же права и обязанности устанавливаются отдельным соглашением между редакцией и одним из соучредителей, последний выступает как простой контрагент, чей установленный Законом статус конкретизируется договором. Главное, чтобы в последнем случае в результате заключения такого договора не страдали гарантированные Законом права и интересы третьих, по отношению к данному соглашению, лиц, и в первую очередь – остальных соучредителей.
5. Часть 3 статьи 22 предусматривает возможность заключения договора между издателем и редакцией. (О понятиях издателя и издательской деятельности см. комментарий к абз. 11 ст. 2 и ст. 21 настоящего Закона.)
Данное соглашение может касаться любых действий по материально-техническому обеспечению производства продукции СМИ, начиная от предоставления соответствующего оборудования и оргтехники, продолжая версткой и другими этапами предпечатной подготовки издания и заканчивая этапом выведения макета номера на пленки. Как правило, соответствующие соглашения являются разновидностями договоров о возмездном выполнении работ (оказании услуг), но в практике встречаются также договоры об аренде и лизинге оборудования, купле-продаже материалов, необходимых для производства продукции СМИ, и т.д. В договоре между редакцией и издателем могут быть затронуты вопросы взаимного распределения издательских прав, а также ответственности сторон за надлежащее выполнение условий соответствующего договора.
6. Часть 4 комментируемой статьи предоставляет упомянутым в ней субъектам право заключать между собой и иные договоры, необходимые для подготовки, производства и выпуска в свет продукции средства массовой информации. Законодатель тем самым дает понять, во-первых, что на соответствующую деятельность в части, не урегулированной настоящим Законом, в полной мере распространяются требования гражданского законодательства и, во-вторых, субъекты, причастные к этой деятельности, вольны сами определять способы урегулирования своих взаимоотношений в целях ее рационализации.
<…>
[1] Г.Ю. Арапова, А.А. Глисков, Д.Г. Шишкин. Комментарий к Закону РФ о СМИ. – М.: Галерия, 2001. – 416 с.
[2] См., например, решение СПИС № 10 (47) от 30 марта 1995 года, Судебная палата по информационным спорам при Президенте РФ: 1994-1996. Нормативные акты. Практика. Комментарии. - М.: Право и Закон, 1997. С. 113-115.
[3] Понятие «информации», данное в ст. 2 Федерального закона «Об информации, информатизации и защите информации» от 20 февраля 1995 г. № 24-ФЗ
[4] Понятие чести и достоинства, оскорбления и ненормативности в текстах права и средств массовой информациию. – М.: «Права человека», 1997. – 128 с.
[5] Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации № 11, 1992.
[6] Об обращении главного редактора районной газеты «Сельская новь» П. Г. Обычного в связи с отказом Управления печати и информации Администрации брянской области от соучредительства газеты. Решение СПИС № 2 (136) от 22 января 1998 г.
[7] Михаил Федотов. Законодательство Российской Федерации «О средствах массовой информации» (раздел «Особенности правоотношений по выпуску СМИ»).
[8] Государственный Комитет Российской Федерации по печати, Судебная палата по информационным спорам при Президенте РФ, Союз журналистов России. Рекомендация «О некоторых вопросах, возникающих в связи с приведением в соответствие организационно-правовых форм редакций периодических печатных изданий в соответствие с требованиями Гражданского кодекса Российской Федерации». - Профессиональная самостоятельность редакции. Как ее обеспечить? Сборник материалов расширенного заседания секретариата Союза журналистов России. М., 1999.
[9] См. ст. 313 ГК РФ и комментарий к ней. С. 561-562.
[10] СЗ РФ. 1998, № 2. Ст. 222.
[11] Михаил Федотов. Позитивное право массовой информации. - Законодательство Российской федерации о средствах массовой информации. - М.: Центр «Право и СМИ», 1999. С. 414.
[12]«Российская газета», 1995, 5 декабря; 1998, 24 октября.
[13]Бюллетень Верховного Суда РФ. 1992. № 1.
[14] Законодательство и практика средств массовой информации, 2000, № 6 (70), с. 26-27.
[15] «О некоторых вопросах перерегистрации средств массовой информации в связи со сменой учредителя и необходимости внесения соответствующих изменений в устав СМИ» (экспертное заключение Судебной палаты по информационным спорам при Президенте РФ от 31 марта 2000 г. № 23 (88)) // Законодательство и практика средств массовой информации, 2000, № 4 (68), с. 19.
[16] «О некоторых вопросах перерегистрации средств массовой информации в связи со сменой учредителя и необходимости внесения соответствующих изменений в устав СМИ» (экспертное заключение Судебной палаты по информационным спорам при Президенте РФ от 31 марта 2000 г. № 23 (88)) // Законодательство и практика средств массовой информации, 2000, № 4 (68), с. 18.