Глава 2. Профессиональные участники рынка ценных бумаг и регулирование их деятельности
Участниками рынка ценных бумаг являются эмитенты, инвесторы, профессиональные участники. В данной главе характеризуются профессиональные участники рынка ценных бумаг, которые в соответствии с российским законодательством определяются видами их профессиональной деятельности; раскрываются особенности их функционирования на российском рынке ценных бумаг, функции и возможности совмещения отдельных видов профессиональной деятельности; направления государственного регулирования и саморегулирования их деятельности; функции регулирующих органов.
Виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг
Профессиональные участники рынка ценных бумаг – это юридические лица, которые осуществляют виды профессиональной деятельности на данном рынке.
Профессиональными видами деятельности на РЦБ являются брокерская, дилерская, деятельность по управлению ценными бумагами, депозитарная, деятельность по ведению реестров владельцев ценных бумаг, деятельность по организации торговли ценными бумагами.
По российскому законодательству разрешается совмещать все виды профессиональной деятельности на РЦБ, кроме деятельности по ведению реестров, которая является исключительной. Ограничения на совмещение видов деятельности и операций с финансовыми инструментами устанавливаются федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
Все виды профессиональной деятельности на РЦБ лицензируются.
Основные группы профессиональных участников представлены следующими институтами:
– коммерческими банками;
– брокерско-дилерскими компаниями;
– инвестиционными фондами;
– инфраструктурными организациями (специализированными регистраторами, депозитариями, клиринговыми организациями, фондовыми биржами и другими торговыми системами).
Прежде всего, следует остановиться на моделях организации рынка ценных бумаг, которые определяются участием коммерческих банков в их профессиональной деятельности на данном рынке. Модель рынка ценных бумаг – это тип его организации в зависимости от вида институтов, выполняющих функции финансовых посредников. Известно, что в мире сложились три модели рынка ценных бумаг: англо-американская, германо-японская и смешанная. Одним из принципиальных отличий между ними является роль кредитных организаций в функционировании рынка ценных бумаг.
Англо-американская или небанковская модель рынка ценных бумаг -
это такая его организация, при которой функцию финансовых посредников (брокеров-дилеров) выполняют инвестиционные банки (специализированные компании по ценным бумагам). Примером небанковской модели рынка может служить рынок ценных бумаг США. После «великой депрессии» 1929-1933 г.г. в США в результате принятия Закона Гласса – Стигалла (Glass—Steagall Act, 1933 г.) коммерческим банкам и их дочерним компаниям было запрещалось выполнять функции профессиональных посредников на рынке корпоративных ценных бумаг (осуществлять андеррайтинг, выполнять поручения клиентов на покупку и продажу ценных бумаг, осуществлять инвестиции в корпоративные ценные бумаги). Такие операции рассматривались как угрожающие безопасности банков спекуляции. Кроме того, указывалось, что при выполнении банками операций на рынке ценных бумаг присутствует так называемый конфликт интересов. Конфликт интересов при осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг возникает тогда, когда интересы профессионального участника рынка ценных бумаг не совпадают с интересами его клиентов. Таким образом, Банковским актом 1933 г. возводилась «китайская стена» между расчетно-кредитными и инвестиционными операциями.
В результате принятия Закона Гласса-Стиггала осуществлять профессиональную деятельность на рынке могли не коммерческие, а инвестиционные банки. Фактически инвестиционные банки представляют собой многопрофильные компании, которые предлагают все виды услуг, связанных с ценными бумагами. Но, несмотря на имеющиеся в англосаксонской модели ограничения, банки являются активными участниками фондового рынка. Им все же разрешается заниматься операциями с ценными бумагами в качестве агента, то есть при условии, что банк фактически сам не владеет продаваемыми ценными бумагами и не подвергается рыночному риску. Коммерческие банки находят также и косвенные пути участия на фондовом рынке, например, путем кредитования инвестиционных компаний. Кроме США и Великобритании, роль коммерческих банков на рынке ценных бумаг была ограничена также в Японии, Канаде, Мексике и ряде стран Юго-Восточной Азии.
Так, в Японии по закону о ценных бумагах и биржах 1948 г. (статья 65), принятому при непосредственном участии американской оккупационной администрации, банкам было запрещено выполнять брокерско-дилерские и андеррайтинговые операции с корпоративными ценными бумагами (хотя в отличие от США запрета на инвестиции в акции здесь не было). Они были отданы на откуп так называемым инвестиционным домам или брокерско-дилерским фирмам, среди которых в настоящее время доминируют три крупнейшие «Nomura», «Daiwa», «Nikko».
Германская или банковская модель рынка ценных бумаг
это такая его организация, при которой функцию финансовых посредников (брокеров-дилеров) выполняют коммерческие банки.
Например, на рынке ценных бумаг Германии ключевыми участниками являются универсальные коммерческие банки, своего рода «финансовые супермаркеты». Такие банки выполняет все виды банковских операций: депозитные, кредитные, расчетные, а также предлагают все виды услуг, связанных с ценными бумагами (принимают поручения клиентов в качестве брокеров, управляют ценными бумагами клиентов и инвестиционных фондов, являются членами фондовых бирж, осуществляют собственные инвестиции в корпоративные ценные бумаги т.д.). Деятельность универсального коммерческого банка связана с повышенным риском, поскольку риски по кредитно-депозитным операциям не отделены от рисков по операциям с ценными бумагами.
Достоинствами банковской модели являются следующие: снижение рисков за счет диверсификации банковских операций, синергия коммерческого и инвестиционного банковского дела, комплексность обслуживания клиентов, создание равных конкурентных условий на финансовом рынке, снижение затрат на проведение банковских операций, большая устойчивость универсального банка к циклическим колебаниям и т.д.
Недостатки данной модели определяются различиями природы инвестиционного и коммерческого банковского дела, излишней концентрацией экономической власти у банков, сложностью разрешения возникающих конфликтов интересов банков и их клиентов, ростом рисков в банковской системе (в которой особенно важны критерии финансовой устойчивости и доходности банковской деятельности), усложненной процедурой защиты инвесторов и т.п.
Смешанная модель рынка ценных бумаг -
это такая его организация, при которой функцию финансовых посредников (брокеров-дилеров) выполняют как коммерческие банки, так и небанковские финансовые институты.
В России используется смешанная модель рынка ценных бумаг, в соответствии с которой на рынке присутствуют как коммерческие банки, так и специализированные брокерско-дилерские компании и другие виды организаций, занимающихся профессиональными видами деятельности на рынке ценных бумаг. Так, в России аналогом инвестиционных банков выступают инвестиционные компании.
До принятия федерального закона «О рынке ценных бумаг» в 1996 году коммерческие банки могли осуществлять любые виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг на основании банковской лицензии. С принятием вышеназванного закона банки могут выполнять такую деятельность после получения соответствующей лицензии, которую выдает Федеральная служба по финансовым рынкам (ФСФР).
Необходимо отметить, что небанковская и банковская модели организации рынка ценных бумаг постепенно транслируются в смешанную модель. Так, в 2000 г. была отменена поправка Гласса-Стиггала в США; в Германии с 1996 г. появилось понятие «компания финансовых услуг» (в развитие директивы ЕС «Об инвестиционных услугах»), аналогичное компании по ценным бумагам. 1
В 1992 г. в Японии был принят закон о финансовой реформе, который частично упразднил барьеры, существовавшие между банками и брокерскими фирмами. На основе этого закона японским банкам было разрешено осуществлять андеррайтинг процентных ценных бумаг. Одновременно брокерско-дилерским фирмам был открыт доступ к доверительным банковским операциям. 2
Смешанная модель организации рынка ценных бумаг предполагает возможность осуществления всех видов профессиональной деятельности как кредитными организациями, так специализированными компаниями.
Далее рассмотрим виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, которые определены федеральным законом «О рынке ценных бумаг». 3
Брокерской деятельностью признается деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и (или) по заключению договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, по поручению клиента от имени и за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом (см. рис. 2.1).
Интересы клиентов брокера защищает правило о приоритетности исполнения поручений клиента перед собственными дилерскими операциями. Брокер должен уведомить клиента о своей заинтересованности, противоречащей интересам клиента.
Брокер должен выполнять поручения клиентов добросовестно и в порядке их поступления. Сделки, осуществляемые по поручению клиентов, во всех случаях подлежат приоритетному исполнению по сравнению с дилерскими операциями самого брокера при совмещении им деятельности брокера и дилера.
В случае, если конфликт интересов брокера и его клиента, о котором клиент не был уведомлен до получения брокером соответствующего поручения, привел к причинению клиенту убытков, брокер обязан возместить их в порядке, установленном гражданским законодательством Российской Федерации.
Рис. 2.1. Брокерская деятельность на рынке ценных бумаг
За брокером закреплено право хранить денежные средства и ценные бумаги (эта деятельность не требует определенной лицензии на депозитарную деятельность) клиента на забалансовых счетах. Брокер вправе использовать в своих интересах денежные средства, находящиеся на специальном брокерском счете (счетах), если это предусмотрено договором о брокерском обслуживании, гарантируя клиенту исполнение его поручений за счет указанных денежных средств или их возврат по требованию клиента.
Брокер вправе предоставлять клиенту в заем денежные средства и/или ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом обеспечения. Сделки, совершаемые с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных брокером в заем, именуются маржинальными сделками.
Брокер вправе взимать с клиента проценты по предоставляемым займам. В качестве обеспечения обязательств клиента по предоставленным брокером займам могут приниматься только ликвидные ценные бумаги, включенные в котировальный список биржи, принадлежащие клиенту и/или приобретаемые брокером для клиента по маржинальным сделкам.
Дилерская деятельность – это совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и/или продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и/или продажи этих ценных бумаг по объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность, ценам (см. рис. 2.2).
Минимальное условие для дилера - это объявление цен покупки и (или) продажи. Выставляя публичные котировки, дилер обязан нести ответственность за свои действия, что заставляет его четко определить свои предложения не только по цене, но и по количеству, времени и другим существенным для него и контрагента условиям.
Кроме цены дилер имеет право объявить иные существенные условия договора купли-продажи ценных бумаг: минимальное и максимальное количество покупаемых и/или продаваемых ценных бумаг, а также срок, в течение которого действуют объявленные цены. При отсутствии в объявлении указания на иные существенные условия дилер обязан заключить договор на существенных условиях, предложенных его клиентом. В случае уклонения дилера от заключения договора к нему может быть предъявлен иск о принудительном заключении такого договора и/или о возмещении причиненных клиенту убытков.
Деятельностью по управлению ценными бумагами - это деятельность по доверительному управлению ценными бумагами, денежными средствами, предназначенными для совершения сделок с ценными бумагами и (или) заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами.
Между доверительным управляющим и клиентом (учредителем управления) заключается договор доверительного управления на срок до 5 лет. Доверительный управляющий, как и брокер, должен обособить свое имущество и имущество клиента, т. е. вести забалансовые счета клиента по ценным бумагам и денежным средствам.
 |
Рис. 2.2. Дилерская деятельность на рынке ценных бумаг
При заключении сделок в интересах клиента доверительному управляющему в отличие от брокера не требуется доверенность. Достаточно информировать об этом клиента, а в договорах управляющий делает отметку «ДУ».
Управляющий по своему усмотрению осуществляет все права, закрепленные ценными бумагами, являющимися объектом доверительного управления. Договором доверительного управления может быть установлено ограничение на осуществление права голоса.
В случае, если конфликт интересов управляющего и его клиента, о котором все стороны не были уведомлены заранее, привел к действиям управляющего, нанесшим ущерб интересам клиента, управляющий обязан за свой счет возместить убытки в порядке, установленном гражданским законодательством.
Деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг - это сбор, фиксация, обработка, хранение данных, составляющих реестр владельцев ценных бумаг, и предоставление информации из реестра владельцев ценных бумаг. Лица, осуществляющие деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, именуются держателями реестра (регистраторами).
Держателем реестра может быть эмитент или профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий эту деятельность по поручению эмитента. В случае, если число владельцев ценных бумаг превышает 50, то держателем реестра должна выступать специализированная организация, являющаяся профессиональным участником рынка ценных бумаг - регистратор.
Реестр владельцев ценных бумаг - формируемая на определенный момент времени система записей о лицах, которым открыты лицевые счета (зарегистрированных лицах), записей о ценных бумагах, учитываемых на указанных счетах, записей об обременении ценных бумаг и иных записей в соответствии с законодательством Российской Федерации.
В обязанности держателя реестра входит:
- открывать лицевые и иные счета в реестре в соответствии с требованиями федерального законодательства и нормативными правовыми актами;
- проводить операции в реестре только по распоряжению зарегистрированных лиц, если иное не установлено федеральными законами и нормативными правовыми актами;
- предоставлять зарегистрированному лицу, на лицевом счете которого учитывается более 1 процента голосующих акций эмитента, информацию из реестра об имени (наименовании) зарегистрированных лиц и о количестве акций каждой категории (каждого типа), учитываемых на их лицевых счетах;
- информировать зарегистрированных лиц по их требованию о правах, закрепленных ценными бумагами, способах и порядке осуществления этих прав;
- составлять список лиц, осуществляющих права по ценным бумагам, по требованию эмитента или иных лиц в случаях, предусмотренных федеральными законами.
Договор на ведение реестра заключается только с одним юридическим лицом. Регистратор может вести реестры владельцев ценных бумаг неограниченного числа эмитентов.
Регистратор вправе привлекать для выполнения части своих функций других регистраторов, депозитариев и брокеров (трансфер-агентов). Трансфер-агенты действуют от имени и за счет регистратора на основании договора поручения или агентского договора, заключенного с регистратором, а также выданной им доверенности.
При осуществлении своей деятельности трансфер-агенты обязаны указывать, что они действуют от имени и по поручению регистратора, а также предъявлять всем заинтересованным лицам доверенность, выданную этим регистратором.
Депозитарная деятельность – это оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг, учету и переходу прав на ценные бумаги (см. рис. 2.3).
 |
Рис. 2.3. Депозитарная деятельность на рынке ценных бумаг
Основная задача депозитария – выступать свидетелем, подтверждающим наличие и характер правоотношений, в которые вступают стороны по поводу ценных бумаг.
Между депозитарием и его клиентом (депонентом) заключается депозитарный договор, который должен содержать следующие существенные условия:
- однозначное определение предмета договора: предоставление услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету прав на ценные бумаги;
- порядок передачи депонентом депозитарию информации о распоряжении депонированными в депозитарии ценными бумагами депонента;
- срок действия договора;
- размер и порядок оплаты услуг депозитария, предусмотренных договором;
- форму и периодичность отчетности депозитария перед депонентом;
- обязанности депозитария.
В обязанности депозитария входят:
- регистрация фактов обременения ценных бумаг депонента обязательствами;
- ведение отдельного от других счета депо депонента с указанием даты и основания каждой операции по счету;
- передача депоненту всей информации о ценных бумагах, полученной депозитарием от эмитента или держателя реестра владельцев ценных бумаг.
Депозитарий обязан вести учет находящихся на специальном депозитарном счете (счетах) денежных средств каждого депонента и отчитываться перед ним. На денежные средства депонентов, находящиеся на специальном депозитарном счете (счетах), не может быть обращено взыскание по обязательствам депозитария. Депозитарий не вправе зачислять собственные денежные средства на специальный депозитарный счет (счета), за исключением случаев их выплаты депоненту, а также использовать в своих интересах денежные средства, находящиеся на специальном депозитарном счете (счетах).
Депозитарий имеет право регистрироваться в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или у другого депозитария в качестве номинального держателя в соответствии с депозитарным договором.
Депозитарий несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей по учету прав на ценные бумаги, в том числе за полноту и правильность записей по счетам депо.
С точки зрения специализации депозитарии делятся на кастодиальные и расчетные.
Клиентами кастодиального депозитария являются инвесторы, не осуществляющие брокерской и дилерской деятельности. Расчетные депозитарии обслуживают организованный рынок ценных бумаг и их депонентами, как правило, являются брокеры и дилеры, работающие в организованных торговых системах.
Запись по счету «депо» (лицевого счета клиента, открытого в депозитарии) официально фиксирует права на ценные бумаги. Депозитарий может выступать в качестве номинального держателя ценных бумаг. Номинальный держатель ценных бумаг - депозитарий, на лицевом счете (счете депо) которого учитываются права на ценные бумаги, принадлежащие иным лицам (см. рис. 2.4).
Рис. 2.4. Номинальный держатель ценных бумаг
Номинальный держатель ценных бумаг осуществляет права по ценным бумагам только в случае получения им соответствующего полномочия.
Переход прав на ценные бумаги между депонентами одного номинального держателя ценных бумаг не отражается на его лицевом счете номинального держателя или счете депо номинального держателя.
Номинальный держатель ценных бумаг обязан по требованию лица, у которого ему открыт лицевой счет (счет депо) номинального держателя ценных бумаг, представить этому лицу составленный на определенную дату список, содержащий сведения:
- о своих депонентах, подлежащих включению в список лиц, осуществляющих права по ценным бумагам, в том числе об учредителях доверительного управления;
- о лицах, подлежащих включению в список лиц, осуществляющих права по ценным бумагам, полученные номинальным держателем от своих депонентов;
- о количестве ценных бумаг, принадлежащих лицам, включенным в список;
- иные сведения в соответствии с требованиями, установленными федеральными законами и нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
Деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг – это предоставление услуг, непосредственно способствующих заключению гражданско-правовых сделок между участниками рынка ценных бумаг.
Организатору торговли вменяется в обязанность предоставить любому заинтересованному лицу информацию о сделках, совершенных в его торговой системе. Он несет ответственность за манипулирование ценами.
В качестве организатора может выступать фондовая биржа. Юридическое лицо может осуществлять деятельность фондовой биржи, если оно является некоммерческим партнерством или акционерным обществом. Служащим биржи запрещено осуществлять профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, быть учредителями фондового рынка или участвовать на бирже в качестве предпринимателей.
Одному акционеру фондовой биржи и его аффилированным лицам не может принадлежать 20 процентов и более акций каждой категории (типа), а одному члену фондовой биржи некоммерческого партнерства не может принадлежать 20 процентов и более голосов на общем собрании членов такой биржи.
Участниками торгов на фондовой бирже могут быть только брокеры, дилеры, управляющие, лица, осуществляющие функции центрального контрагента, и Центральный банк Российской Федерации. Иные лица могут совершать операции на фондовой бирже исключительно при посредничестве брокеров, являющихся участниками торгов.
Юридическое лицо, осуществляющее деятельность фондовой биржи, не вправе совмещать указанную деятельность с иными видами деятельности, за исключением деятельности валютной биржи, товарной биржи (деятельности по организации биржевой торговли), клиринговой деятельности, связанной с осуществлением клиринга по операциям с ценными бумагами и инвестиционными паями паевых инвестиционных фондов, деятельности по распространению информации, издательской деятельности, а также с осуществлением деятельности по сдаче имущества в аренду.
До 1 января 2012 г. к профессиональным видам деятельности на рынке ценных бумаг относилась клиринговая деятельность.
Клиринговая деятельность - деятельность по оказанию клиринговых услуг в соответствии с утвержденными клиринговой организацией правилами клиринга, зарегистрированными в установленном порядке федеральным органом исполнительной власти в области финансовых рынков.
Клиринг - определение подлежащих исполнению обязательств, возникших из договоров, в том числе в результате осуществления неттинга1 обязательств, и подготовка документов (информации), являющихся основанием прекращения и (или) исполнения таких обязательств (см. рис. 2.5).
Рис. 2.5. Состав услуг, предоставляемых клиринговой организацией
на рынке ценных бумаг
Вступивший в силу с 1 января 2012 года Федеральный закон «О клиринге и клиринговой деятельности»2 устанавливает основные требования к порядку осуществления клиринга, требования, которым должны соответствовать клиринговые организации, и правовые основы государственного регулирования клиринга. После вступления в силу данного федерального закона клиринговая деятельность перестала быть исключительно профессиональной деятельностью на рынке ценных бумаг, однако, клиринговые организации выступают его обязательными участниками, без которых не возможно его функционирование. Этот закон не распространяется на клиринг обязательств, возникающих в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации и не связанных с размещением государственных и муниципальных ценных бумаг и исполнением обязательств по таким ценным бумагам.
Клиринговой организацией может являться только хозяйственное общество с минимальным размером собственных средств не менее чем 100 миллионов рублей. Вышеназванным федеральным законом также установлены требования к структуре, органам управления клиринговой организации, квалификации ее работников и утверждаемым ею «правилам клиринга» - документу, утвержденному клиринговой организацией и содержащему условия договора об оказании клиринговых услуг и требования к участникам клиринга.
Участниками клиринга выступают юридические и физические лица, которым клиринговая организация оказывает клиринговые услуги на основании заключенного с ними договора об оказании клиринговых услуг.
При совмещении клиринговой деятельности с деятельностью организатора торгов клиринговая организация не вправе осуществлять функции центрального контрагента1, а также совмещать свою деятельность с брокерской, дилерской и депозитарной деятельностью на рынке ценных бумаг, деятельностью по управлению ценными бумагами.
При совмещении клиринговой деятельности с брокерской, дилерской деятельностью на рынке ценных бумаг, деятельностью по управлению ценными бумагами клиринговая организация не вправе осуществлять клиринг с участием центрального контрагента и функции центрального контрагента. Клиринговая организация не вправе также заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью, деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг, деятельностью по управлению акционерными инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами, деятельностью специализированных депозитариев инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, деятельностью акционерных инвестиционных фондов, деятельностью негосударственных пенсионных фондов по пенсионному обеспечению и пенсионному страхованию.
На клиринговую организацию возложена обязанность осуществления контроля финансовой устойчивости участников клиринга и обязанность проведения стресс-тестирования систем управления рисками.
Основным государственным органом, непосредственно осуществляющим государственное регулирование клиринговой деятельности, определен федеральный орган исполнительной власти в области финансовых рынков, который, в частности, уполномочен принимать соответствующие нормативные правовые акты, осуществлять лицензирование клиринговой деятельности, утверждать правила клиринга и иные документы клиринговых организаций.
Правила клиринга утверждаются клиринговой организацией и подлежат регистрации в федеральном органе исполнительной власти в области финансовых рынков.