Особенность романо-германского права, и, конечно, нашей пандектной системы права, заключается в том, что в нем строго формализованы такие вопросы, как: отнесение документа к ценным бумагам; установление новых видов ценных бумаг; определение содержания прав и обязанностей по ним.
В конце Х1Х века российский исследователь ценных бумаг Н.О. Нерсесов говорил, что «самый термин «ценные бумаги» до сих пор не имеет точного определения ни в разговорном языке, ни в законодательстве». Первое официальное употребление ценных бумаг связывается с общегерманским торговым уложением.
Так как ценная бумага неразрывно связана с экономическим оборотом, капиталом, то рассмотрение ее представляется как предмет, обладающий определенной экономической стоимостью, и как следствие этого объект гражданских прав.
Экономическая наука считает ценную бумагу формой существования капитала, отличной от его товарной, производительной и денежной форм, которая может передаваться вместо его самого, обращаться на рынке как товар и приносить доход. Это особая форма существования капитала, суть которой состоит в том, что у владельца капитал отсутствует, но имеются все права на него. Но как известно, регулятором рыночных отношений выступают нормы гражданского права и для правильного рассмотрения вопросов существования ценных бумаг, необходимо их определение с позиций гражданского законодательства.
Точка зрения некоторых авторов, относительно понятия ценных бумаг сводится к следующему: «ценные бумаги являются обобщенным понятием, средством юридической техники в различных областях экономики. В действительности же существуют разные виды ценных бумаг». Это не совсем так. Ценная бумага - реальная экономическая категория, объект гражданских прав, многочисленные виды ценных бумаг обладают рядом общих качеств и характеристик и они заслуживают своего места в системе объектов гражданских прав.
В статье 142 Гражданского кодекса Российской Федерации дается следующее определение ценной бумагой - это документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формой и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление и передача которых возможны только при его предъявлении.
В этом определении видятся основные правовые признаки ценной бумаги. Во-первых, ценная бумага - это документ установленной формы и с обязательными реквизитами. К сожалению, ГК РФ не содержит определение данного понятия, хотя во многих его статьях можно встретить прямые ссылки на документарную форму. Понятие документа можно лишь встретить в двух законах. Первый, это Федеральный закон РФ «Об обязательном экземпляре документов», где под документом понимается:
«материальный носитель с зафиксированной на нем в любой форме информацией в виде текста, звукозаписи, изображения и (или) их сочетания, который имеет реквизиты, позволяющие его идентифицировать, и предназначен для передачи во времени и в пространстве в целях общественного использования и хранения».
И второй это Федеральный закон «Об информатизации, информации и защите информации», где дано понятие «документированной информации». В законе указано, что «документированная информация - зафиксированная на материальном носителе путем документирования информация с реквизитами, позволяющими определить такую информацию или в установленных законодательством Российской Федерации случаях ее материальный носитель».
Исходя из этих двух определений, можно условно представить суждение ценная бумага - документ. Однако, ценные бумаги существуют и в бездокументарной форме. Один из авторов многочисленных работ по ценным бумагам В.А. Галанов, например, рассматривает ценные бумаги вообще как юридическую абстракцию.
Отсутствие законодательного определения и теоретического обоснования возможности применения к бездокументарным ценным бумагам правил о вещах вызвали многочисленные научные споры. Результатом этого стало размежевание цивилистов на два лагеря, наиболее яркие представители которых являют собой пример кардинально противоположных взглядов на понятие и содержание ценной бумаги. В науке эти принципиально отличные точки зрения условно именуют «документарной» и «бездокументарной» концепцией.
На наш взгляд, правильная позиция у А.Н. Лысенко. Он пишет: «Современные тенденции развития фондового рынка и иммобилизация ценных бумаг все более и более отдаляют понятие ценной бумаги от традиционного понятия вещи как объекта материального мира. Появляются бездокументарные ценные бумаги. И на наш взгляд, не имеет принципиального значения, являются ли бездокументарные ценные бумаги качественно новым объектом гражданского права или это результат трансформации самого правового института ценных бумаг и «отпочкование» объекта гражданских правоотношений с новыми требованиями к правовой регламентации».
Принятие Проекта ФЗ №47538- 6 «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации» поставит точку в этом давнем споре. Законодатель, наконец, проведет четкое разграничение бумаг на «документарные» и «бездокументарные», выделив их в отдельные параграфы: § 2 - документарные ценные бумаги, § 3 - бездокументарные ценные бумаги.
Далее этот документ должен содержать обязательные реквизиты. Требование соблюдения обязательных реквизитов, то есть символов, слов, иных обозначений, утверждены для каждого вида ценных бумаг законодательно. Так, статья 878 - реквизиты чека, устанавливает, что чек должен содержать: 1) наименование «чек», включенное в текст документа; 2) поручение плательщику выплатить определенную денежную сумму; 3) наименование плательщика и указание счета, с которого должен быть осуществлен платеж; 4) указание валюты платежа; 5) указание даты и места состаления чека; 6) подпись лица, выдавшео чек, - чекодатедя. А Статья 4 Федерального закона «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг» устанавливает не только требования к реквизитам государственных и муниципальных ценных бумаг, но и предусматривает их форму:
«В случае выпуска именных государственных и муниципальных ценных бумаг в документарной форме с обязательным централизованным хранением имя владельца указанных ценных бумаг не является обязательным реквизитом глобального сертификата. В этом случае в глобальном сертификате указывается наименование депозитария, которому эмитентом передается на хранение указанный сертификат, с указанием против его наименования реквизита «депозитарий». Указание в глобальном сертификате наименования депозитария не влечет за собой перехода к депозитарию прав на ценные бумаги выпуска, оформленного данным глобальным сертификатом».
Вывод: каждый вид ценной бумаги должен содержать обязательный набор реквизитов, предусмотренных законом. В подтверждении этого теоретического вывода, приведем пример судебной практики:
Суд рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу ответчика - открытого акционерного общества «Городской молочный завод».
Исследовав доводы заявителя жалобы и материалы дела, суд округа не нашел оснований для отмены либо изменения обжалуемых судебных актов.
Предметом иска ООО «НАЦ» явилось требование о взыскании долга по простым векселям ОАО «Городской молочный завод» от 14.06.2002 №3 и 4. Согласно данным векселям ОАО «Городской молочный завод» обязалось безусловно уплатить ООО «Волгоснаб» или по его приказу любому другому лицу в срок «по предъявлении» 1 129 782 рубля 43 копейки и 482 340 рублей 62 копейки соответственно. ООО «НАЦ» 05.06.2006 обратилось к векселедателю с требованием об оплате векселей на общую сумму 1 612 123 рубля 05 копеек.
Суды двух инстанций установили, что векселя составлены с соблюдением требований статей 1 и 75 Положения о переводном и простом векселе, содержат все обязательные реквизиты, необходимые для простого векселя, и являются ценными бумагами в соответствии со статьей 142 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Согласно статье 16 Положения лицо, у которого находится вексель, рассматривается как законный векселедержатель, если оно основывает свое право на непрерывном ряде индоссаментов, даже если последний индоссамент является бланковым. В пункте 9 Постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации №33 и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации №14 от 04.12.2000 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей» разъяснено, что если последний индоссамент является бланковым (то есть не содержащим указания лица-индоссата), то в качестве законного векселедержателя рассматривается лицо, у которого вексель фактически находится; данное лицо вправе осуществлять все права по векселю, в том числе и право требовать платежа.
Спорные векселя имеют два бланковых индоссамента: ООО «Волгоснаб» и ООО «Торговый дом «Арго» и на момент обращения истца с иском находились у ООО «НАЦ», что подтверждается протоколом выемки ценных бумаг, составленным Следственным отделом Управления ФСБ РФ по Нижегородской области 13.12.2006 (том 2, л. д. 18).
При таких обстоятельствах суд обоснованно признал ООО «НАЦ» законным векселедержателем.
В соответствии с частью 2 статьи 16 Положения, если кто-либо лишился владения векселем в силу какого бы то ни было события, то лицо, у которого вексель находится и которое основывает свое право на непрерывном ряде индоссаментов, обязано отдать вексель лишь в том случае, если оно приобрело его недобросовестно или же, приобретая его, совершило грубую неосторожность.
В силу пункта 14 постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации №33 и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации №14 от 04.12.2000 приобретатель считается недобросовестным, если он до или в момент приобретения знал о том, что вексель выбыл из владения собственника либо лица, уполномоченного распоряжаться векселем, помимо их воли. Грубая неосторожность приобретателя имеет место в том случае, когда приобретатель в силу сложившихся условий оборота должен был знать о факте выбытия векселя из владения собственника либо лица, уполномоченного распоряжаться векселем, помимо их воли (в частности, если вексель был приобретен после опубликования собственником в печати информации об утрате либо краже векселя, о чем приобретатель векселя по обстоятельствам дела не мог не знать). Недобросовестность и грубая неосторожность приобретателя доказываются лицом, предъявившим требование об изъятии векселя.
ОАО «Городской молочный завод» не доказало, что при приобретении спорных векселей ООО «НАЦ» действовало недобросовестно или с грубой неосторожностью. Документы, свидетельствующие о том, что истец при приобретении векселей знал или должен был знать о выбытии векселей из владения собственника помимо его воли, в деле отсутствуют. При таких условиях у суда не было оснований для удовлетворения встречного иска об истребовании векселей из чужого незаконного владения.
Ссылка ответчика на ничтожность договора купли-продажи векселей от 05.04.2006 №3 обоснованно отклонена судом, ибо признание недействительной сделки по приобретению векселя не влечет недействительности векселя как ценной бумаги и не прерывает ряда индоссаментов (пункт 13 постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации №33 и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации №14 от 04.12.2000).
Довод заявителя жалобы об отсутствии в деле подлинных векселей не может быть принят судом округа во внимание. Как указывалось выше, подлинные векселя от 14.06.2002 №3 и 4 изъяты у истца 13.12.2006 Управлением ФСБ РФ по Нижегородской области. Суды первой и апелляционной инстанций обращались в правоохранительные органы с требованием о представлении подлинных векселей, однако Управление ФСБ РФ по Нижегородской области и ОВД по Кулебакскому району Нижегородской области отказали в выдаче ценных бумаг, указав, что векселя приобщены к уголовному делу №316 в качестве вещественных доказательств и подлежат хранению в деле до вступления приговора суда в законную силу в соответствии со статьей 82 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации; в дело представлены ксерокопии векселей, заверенные следователями названных правоохранительных органов. Вместе с копиями векселей Управление ФСБ РФ по Нижегородской области представило ксерокопию заключения эксперта ГУ «Приволжский региональный центр судебной экспертизы» от 22.02.2007 №1332/01 по уголовному делу №316, из которого следует, что от имени векселедателя простые векселя ОАО «Городской молочный завод» №3 и 4 подписаны Посадновой Валентиной Васильевной. У суда отсутствовали основания для сомнений в достоверности документов и сведений, представленных следственными органами.
Оспариваемые судебные акты приняты при правильном применении норм права, содержащиеся в них выводы не противоречат установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся доказательствам. Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебных актов, судом округа не установлено.
В силу изложенного кассационная жалоба открытого акционерного общества «Городской молочный завод» удовлетворению не подлежит»
Но это характерно только для «документарных» ценных бумаг. Для
«бездокументарных» ценных бумаг, это правило не действует:
«Частью 2 статьи 144 Гражданского кодекса РФ предусмотрено, что отсутствие обязательных реквизитов ценной бумаги или несоответствие ценной бумаги установленной для нее форме влечет ее ничтожность. Реестры акционеров или передаточные распоряжения к ценным бумагам не относятся, в связи с чем отсутствие в них каких-либо реквизитов не влечет их ничтожность» (извлечение)
Е.А. Суханов рассуждая о ценных бумагах пишет: «На таком подходе к пониманию существа ценных бумаг основано закрепленное в п. 1 ст. 142 ГК определение ценной бумаги как документа, удостоверяющего с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. Речь здесь идет о праве, воплощенном в документе таким образом, что его использование и особенно отчуждение (передача) другим лицам невозможны при отсутствии данного документа».
Автор говоря о свойствах ценных бумаг, обращает внимание на невозможность использования имущественных прав, заключенных в ценной бумаге, без ее наличия у обладателя. Это еще одно свойство ценной бумаги - ее презентация.
Любая ценная бумага должна удостоверять определенные права (требование уплаты конкретной денежной суммы, дивидендов или передачи какой-либо вещи). В этом заключается их суть. В определении, данном в ГК РФ содержится указание на имущественный характер прав. В этой связи вопрос относительно удостоверяемых ценной бумагой прав носит дискуссионный характер. Так, например, Шевченко Н.Г., исследуя теоретические труды, останавливается на выводе, что ценная бумага может закреплять не только имущественные права, но и связанные с ними неимущественные. Однако, при этом указывает, что это может относится лишь к эмиссионным ценным бумагам. Тем не менее, в отношении ипотечных ценных бумаг допускается удостоверение как имущественных, так и неимущественных прав, причем законодатель говорит о неэмиссионности данного вида бумаг (ст. 20 Федерального закона «Об ипотеных ценных бумагах»).
В.А. Белов полагает, что требуется корректировка определения эмиссионной ценной бумаги (в том числе акции), поскольку эмиссионная ценная бумага может закреплять совокупность имущественных и связанных с ними неимущественных прав. Бесспорно, что кроме имущественных прав, такая ценная бумага, как акция, наделяет акционера неимущественными правами, связанными с правом акционера на участие в управлении акционерным обществом и получением необходимой информации об акционерном обществе.
Поэтому, допустимо говорить о том, что ценная бумага может, удостоверять как имущественные, так и не имущественные права, связанные с имущественными.
Таким образом, более или менее однозначно можно признать лишь три признака ценной бумаги: 1) она удостоверяет субъективные гражданские права; 2) обладает определенной формой и обязательными реквизитами; 3) обеспечивает возможность передачи удостоверенных ею прав другому лицу особыми юридическими способами.
С учетом вышесказанного можно было бы предложить новое определение ценной бумаги с позиций современного права, учитывающих реалии развития экономики. Ценная бумага - это совокупность субъективных имущественных прав владельца, удостоверенных документом в бумажной или иной установленной законом форме, которые могут осуществляться и / или передаваться в предусмотренном законом порядке.
Для понимания сущности ценной бумаги недостаточно знать ее правовую природу. Необходимо еще раскрыть экономическую сущность ценной бумаги, для чего следует выделить следующие существенные ее характеристики: 1) ликвидность; 2) обращаемость; 3) доходность; 4) номинальная цена, эмиссионная цена и рыночная цена (курс).
В первую очередь нами указана ликвидность. Это необходимое качество ценных бумаг. Ликвидность - это способность ценных бумаг быть превращенными в денежные средства путем продажи. И, чем выше ликвидность, тем больше ценится ценная бумага. Этот факт подтверждается и при вынесении судебных решений. В качестве примера приводим извлечение из судебного решения:
«Заявление ОАО о признании недействительным решения ИФНС в части отказа в возмещении НДС по экспортным операциям и об обязании Инспекции устранить допущенные нарушения прав удовлетворено, поскольку факт передачи векселей подтверждается материалами дела, при приобретении векселей ООО заявителем были перечислены денежные средства в безналичном порядке, перечисление ООО такой же суммы денежных средств в счет уплаты приобретенных акций третьих лиц не противоречит действующему законодательству, кроме того, простые векселя ООО являются ликвидными, так как покрываются стоимостью находящихся в собственности ООО акций.»
Возможность свободно реализовать ценную бумагу и получить за нее деньги характеризуется обращаемостью ценной бумаги. Ценная бумага может непосредственно быть объектом купли-продажи, а может опосредовать на рынке обращение других товаров.
Говоря о доходности, следует отметить, что это то качество ценных бумаг, которое делает их привлекательными для инвесторов. Лицо, приобретая ценные бумаги, вкладывает в экономику реальный капитал.
И, нами указаны несколько цен, которые может иметь одна ценная бумага, причем эти качества цены характерны в основном для ценных бумаг. Это номинальная цена ценной бумаги - это ее нарицательная стоимость, указанная на самой ценной бумаге, используемая чаще всего при расчетах при начислении дивидендов (процентов) по ценной бумаге. Далее, эмиссионная цена - это цена ценной бумаги на первичном рынке, который образуется при первичном размещении ценных бумаг. И, рыночная цена (курс) ценной бумаги отражает соотношение спроса и предложения на ценную бумагу, формируемое на вторичном рынке ценных бумаг, иными словами, это цена, по которой ценные бумаги покупаются и продаются на фондовом рынке.
Особенность ценной бумаги как товара прежде всего заключается в том, что этот товар, который не имеет собственной стоимости, «может быть продан по высокой рыночной цене… Если рыночный спрос на ценную бумагу превысит предложение, то ее цена может превысить номинал (возможна и обратная ситуация)». Так как рыночная цена ценной бумаги может не соответствовать ее номинальной стоимости. Основным свойством ценной бумаги как товара особого рода является ее товарная функция, основными элементами которой являются свободная обращаемость, т.е. наличие возможности передачи ценной бумаги независимо от волеизъявления третьих лиц, и потенциальная материальная заинтересованность инвесторов в приобретении ценной бумаги. Лицо, которое приобрело ценные бумаги и тем самым вложило денежные средства в производство, в любой момент может продать свои ценные бумаги, при этом сам процесс производства не затрагивается, денежные средства из экономики не изымаются. И в этом состоит особенность и значение ценной бумаги.
Обращаясь к статье 143 ГК РФ, следует обратить внимание, что она дает довольно объемный перечень видов ценных бумаг: «государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг». Причем, исходя из содержания этой статьи, следует, что перечень этот не является исчерпывающим. Однако, среди названных видов ценных бумаг, объектом исследования в работе будут являться только акции и облигации.
Подводя краткий итог исследованию, проведенному в этом параграфе, отмечаем, что ценная бумага:
. Это движимая вещь, обладающая удостоверением субъективных гражданских прав, обладающая определенной формой и обязательными реквизитами и обеспечивающая возможность передачи удостоверенных ею прав другому лицу особыми юридическими способами.
. Предлагаем изменить п. 1 ст. 142 и внести иное определение понятия ценной бумаги: «Ценная бумага - это совокупность субъективных имущественных прав владельца, удостоверенных документом в бумажной или иной установленной законом форме, которые могут осуществляться и / или передаваться в предусмотренном законом порядке».
. Перечень ценных бумаг в ГК РФ сделать исчерпывающим, который может дополняться только на основании изменений и дополнений, вносимых в ГК РФ.