Д. Уступка требования и перевод долга.

Гражданским кодексом Российской Федерации предусмотрена уступка требований и перевод долга, при которых меняется одна из сторон в сделке, прекращаются права и обязанности одних участников сделки, изменяются для других, возникают для третьих. Так как при уступке требований и переводе долга меняется содержание правоотношений, то и естественно, что эти действия являются сделками. Именно поэтому статья 389 ГК Российской Федерации устанавливает, что если уступка требования основана на сделке, совершенной в простой письменной форме, то и она (уступка) должна иметь простую письменную форму (например, путем заключения специального соглашения об уступке требования, внесения изменений и дополнений в текст самой сделки и тому подобное).[53]

Уступка требования (цессия, от лат. cessio) – в гражданском праве передача кредитором (цедентом) принадлежащего ему права другому лицу. Уступка требования допускается, если она не противоречит закону, иным правовым актам или договору. Не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника.[54]

Гораздо большее развитие в условиях перехода к рыночной экономике получила нотариальная форма данной сделки и требование о государственной регистрации сделки. Уступка требования, основанного на нотариально засвидетельственной сделке, должна быть совершена в соответствующей форме. Несоблюдение нотариальной формы делает уступку требования, по сути, ничтожной сделкой (пункт 1 статьи 165 ГК Российской Федерации) и никаких правовых последствий не влечет.

В отличие от перехода прав от первоначального кредитора к новому (когда, по общему правилу, согласие должника на такой переход иметь не нужно (пункт 2 статьи 382 ГК Российской Федерации), при переводе долга на другое лицо должник обязан получить согласие кредитора (пункт 1 статьи 391 ГК Российской Федерации). При этом стороны сами в договоре не могут установить, что должник может и не испрашивать согласие кредитора при переводе долга, в то время как при переходе прав, соответственно пункту 2 статьи 382 ГК РФ, это допускается. Правило о возможности перевода должником своего долга на другое лицо лишь с согласия кредитора – императивное, то есть иное не может быть установлено не только договором, но и законом.

Перевод долга – переход обязанностей от должника к другому лицу, осуществленный с согласия кредитора и в надлежащей форме, в результате которого место прежнего должника в обязательстве занимает новый, при сохранении содержания самого обязательства. Из этого определения видно, что:

а.) первоначальный должник выбывает из обязательства. Иными словами, перевод предполагает переход к новому должнику всего долга, а не части долга. Этим также перевод долга отличается от перехода прав кредитора, когда допускается и переход части прав (статья 384 ГК РФ);

б.) хотя место прежнего должника занимает новое лицо, содержание обязательства не меняется и новый должник обязан исполнить перешедшее к нему обязательство.

Форма перевода долга, также как и форма уступки требования, зависит от формы обязательства. Если обязательство совершено в письменной нотариальной форме, то и перевод долга должен иметь аналогичную форму. Если форма перевода долга не соблюдена, то наступают последствия, предусмотренные в статьях 165, 167 ГК РФ[55]: сделка ничтожна и не влечет юридических последствий, ради которых она совершалась.

Существует ряд сделок подлежащих обязательному нотариальному удостоверению связанных с семейным правом. С введением нового Семейного кодекса Российской Федерации от 8 декабря 1995 года появились как новые понятия в Нотариате, так и претерпели изменения раннее существующие.

Е. Брачный контракт.

Брак и семья – общественно исторические явления, возникшие на заре человеческого общения. Они прошли тысячелетия развития и в этом процессе подверглись определенным изменениям, однако сущность их сохранилась прежняя. Брак – это состоявшийся союз между мужчиной и женщиной, который заключается с целью совместной жизни, рождения детей, их воспитания. Семья – это лица, связанные супружескими и кровными узами. Она считается составной частицей любого общества. Взаимоотношения лиц находящихся в брачных и семейных связях, до сих пор находятся в центре внимания любого общества, а также законодательства любого государства.[56]

Как в Российской Федерации, так и во всем мире существует ряд законодательных актов регулирующих брачные и семейные отношения. Конституция Российской Федерации гласит:

1. Материнство и детство, семья находятся под защитой государства.

2. Забота о детях, их воспитание – равное право и обязанность родителей.

3. Трудоспособные дети, достигшие 18 лет, должны заботиться о нетрудоспособных родителях. (Статья 38 К Российской Федерации)

Во ''Всеобщей декларации прав человека'' также отведено место данной теме:

1. Мужчины и женщины, достигшие совершеннолетия, имеют право без всяких ограничений по признаку расы, национальности или религии вступать в брак и основывать семью. Они пользуются одинаковыми правами в отношении вступления в брак, во время состояния в браке и во время его расторжения.

2. Брак может быть заключен только при полном согласии обеих вступающих в брак сторон.

3. Семья является естественной и основной ячейкой общества и имеет права на защиту со стороны общества и государства. (Статья 16)

…Материнство и младенчество дают право на особое попечение и помощь. Все дети, родившиеся в браке или вне брака, должны пользоваться одинаковой социальной защитой. (Статья 25)[57].

Не обходит стороной семейные и брачные отношения и ''Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод'':

Мужчины и женщины, достигшие брачного возраста, имеют право вступать в брак и создавать семью в соответствии с внутренним законодательством, регулирующим осуществление этого права. (Статья 12)[58]

В Российской Федерации существует ряд законов и инструкций, регулирующих данные взаимоотношения, но, на мой взгляд, основным источником является Семейный кодекс Российской Федерации от 8 декабря 1995 года. Принятие нового Семейного кодекса было необходимо в условиях столь бурной реорганизации устоя в государстве, и одним из новшеств для нас является брачный договор.

Брачный договор – соглашение лиц, вступающих в брак, или соглашение супругов, определяющее их имущественные права и обязанности в браке и в случае его расторжения.[59]

В соответствии с пунктом 1 статьи 42 СК Российской Федерации супруги вправе изменять установленный законом режим совместной собственности, что и лежит в основе большинства брачных контрактов.

Опыт зарубежных стран, в которых заключение брачного договора давно признано законодательством, свидетельствует о том, что, как правило, заключение брачного договора предшествует вступлению в брак. Это же доказывает и только начинающая складываться российская практика. Лица, вступающие в брак, еще не являются супругами на момент заключения брачного договора. В тоже время формулировка закона не совсем удачна, поскольку может быть истолкована как необходимость регистрации брака в кратчайший срок после заключения брачного договора, что на самом деле не так.[60]

Поскольку закон не признает партнеров по ''гражданскому браку'' (устойчивая семейная общность без регистрации брака) супругами, то в отношении заключенного между ними брачного договора действует общее правило: договор вступит в силу только после регистрации брака.[61] Если же лица, заключающие брачный договор, уже состоят в официально оформленном браке, то их договор вступает в силу с момента его заключения (пункт 1 статьи 425 ГК Российской Федерации).

Законом установлено, что брачный договор должен быть заключен в письменной форме и нотариально удостоверен (пункт 2 статьи 41 СК Российской Федерации). При необходимости помощь гражданам в составлении брачного договора может быть осуществлена Адвокатом юридической консультации или нотариусом, который будет удостоверять договор. Заключения брачного договора подчиняются общим правилам, указанным в статьях 15, 16, 45, 54 Основ и правилам, действующим в отношении сделок (глава 9 ГК Российской Федерации).

Заключение брачного договора должно быть свободно от какого бы то ни было внешнего воздействия. В соответствии с гражданским законодательством к брачному договору, совершенному под влиянием обмана, насилия, угроз, а также вынуждено совершенному вследствие стечения тяжелых обстоятельств на крайне невыгодных для себя условиях, чем другая сторона воспользовалась (кабальная сделка), применяется правило о недействительности сделки, в соответствии с которым такой договор признается судом не действительным по иску потерпевшей сторон (пункт 1 статьи 179 ГК Российской Федерации). При наличии предусмотренных в законе обстоятельств принуждение к заключению брачного договора может быть квалифицировано как уголовное преступление (статья 179 УК Российской Федерации[62]).

Не может быть ограничено брачным договором право супругов на обращение в суд за защитой своих прав (пункт 3 статьи 42 СК Российской Федерации). Помимо этого брачным договором не могут быть урегулированы права и обязанности супругов в отношении детей. По новому СК Российской Федерации для решения вопросов связанных с содержанием несовершеннолетних детей, родители имеют право заключить алиментное соглашение (статьи 99-105 СК Российской Федерации), а место жительства детей при раздельном проживании родителей, равно как и порядок осуществления родительских прав родителями, проживающими отдельно от ребенка, могут быть определен специальным соглашением родителей (пункт 3 статьи 65, пункт 2 статьи 66 СК Российской Федерации).

Кроме того, в брачном договоре не могут быть предусмотрены положения, ограничивающие право нетрудоспособного нуждающегося супруга на получение содержания, а также другие условия, которые ставят одного из супругов в крайне неблагоприятное положение или противоречат основным началам семейного законодательства (пункт 3 статьи 42 СК Российской Федерации).

Поскольку при жизни родителей ребенок не имеет права собственности на их имущество, а родители на имущество ребенка (пункт 4 статьи 60 СК Российской Федерации), при составлении брачного договора следует отграничивать супружеское имущество от имущества детей.

Обязанностью каждого супруга является уведомление своего кредитора (кредиторов) о заключении, изменении или расторжении брачного договора. При невыполнении этой обязанности супруг отвечает по своим обязательствам независимо от содержания брачного договора (пункт 1 статьи 46 СК Российской Федерации). Данная норма полностью направлена на охрану имущественных прав и интересов кредитора, которые не должны страдать от заключения, изменения или расторжения брачного договора должником. На мой взгляд, кредитор не может обладать приоритетным по сравнению с другим супругом правом на охрану своих имущественных прав. Вероятно, в законе следовало бы оговорить, что вопрос о возможности наступления ответственности супруга независимо от содержания брачного договора должен решаться судом.

Следует подчеркнуть, что брачным договором регулируются не все, а исключительно имущественные права и обязанности супругов в браке и (или) в случае его расторжения (статья 40 СКРФ). Личные права и обязанности предметом брачного договора быть не могут (пункт 3 статьи 42 СК Российской Федерации).[63]

В то ж время, права и обязанности, предусмотренные брачным договором, могут ставиться в зависимость от наступления или не наступления определенных условий. Следовательно, возникновение имущественных прав и обязанностей, предусмотренных в брачном договоре, может ставиться в зависимость от наступления или не наступления определенных обстоятельств (условий) различного, в том числе неимущественного, характера.[64]

Помимо изменения правового режима имущества брачный договор может содержать и иные условия (статья 42 СК Российской Федерации):

1. Супруги вправе определить в договоре права и обязанности по взаимному содержанию как не период брака, так и в случае его расторжения. При этом супругам принадлежит право отступить от законного порядка взимания алиментов (статьи 89-93 СК Российской Федерации). Брачный договор позволяет самим супругам решить вопрос об основаниях взаимного содержания независимо от нетрудоспособности или нуждаемости одного из них.

2. Супруги вправе определить в договоре способы участия в доходах друг друга. По закону доходы и плоды принадлежат лицу, которому принадлежит вещь, их приносящая (статья 136 ГК Российской Федерации). Однако в брачном договоре супруги могут изменить этот порядок.

3. Супруги могут определить в договоре порядок несения семейных расходов. Понятие семейных расходов в законе не детализировано. На практике к ним относятся различные расходы, потребность в которых существует в данной семье и зависит, в первую очередь, от уровня ее материального обеспечения, которым, в свою очередь, определяются уровни возможностей и потребностей семьи.

4. В брачном договоре возможно определить то имущество, которое будет предано каждому из супругов в случае расторжения брака.

Помимо перечисленного, закон позволят включить в брачный договор любые иные положения, касающиеся имущественных отношений супругов[65] (Приложение N).