Основным вопросом практики Суда в течение последнего десятилетия было право биологических отцов на общение и право опеки в отношении своих детей, если отношения между отцом и матерью, которые никогда не были женаты, прекратились, независимо от того, случилось это до или после рождения ребенка.
Отправной точкой судебной практики, а также наглядным подтверждением динамики ее развития стала позиция, занятая еще в 1980-е гг. Европейской комиссией по правам человека, согласно которой следует исходить из того, что отцы внебрачных детей не заинтересованы в общении со своими детьми и в любой момент могут покинуть гражданскую семью. По мнению Комиссии это позволяет передавать права на опеку и общение с детьми матери. Это сохраняется, несмотря на увеличение количества гражданских браков.[31]
И хотя эти предположения в XXI в., конечно же, устарели, и кажется, что это было давным-давно, тем не менее они показывают не только статус-кво права, но и то, что в том обществе считалось "нормальным". На этом фоне неудивительно, что необходимо поступление достаточного количества жалоб, чтобы перевести законодательство и применение права на новый уровень.[32]
- Отсутствие у РФ двусторонних договоров о взаимной правовой помощи по гражданским делам
Еще одна серьезная проблема - отсутствие у РФ двусторонних договоров о взаимной правовой помощи по гражданским делам с большинством стран Евросоюза, в том числе Францией[33], Финляндией, Швецией, а также Соединенными Штатами Америки, Израилем и другими государствами, что порождает трудности с исполнением судебных решений российских судов за рубежом.[34]
- Наследование
Что касается правового регулирования отношений по наследованию, ФГК содержит ст. 724-1 следующего содержания: "Положения настоящего раздела, и в частности те из них, которые касаются выбора наследника, нераздельности имущества[35] и раздела, применяются исходя из здравого смысла к легатариям, универсальным или частично универсальным одаряемым, когда это прямо не исключается специальной нормой". Таким образом, устанавливается общее действие положений о наследовании ко всем субъектам наследственных правоотношений, если отдельные вопросы прямо не урегулированы применительно к отдельным участникам, специфический статус которых вызывает необходимость отступления от общих правил.[36]
Такие отступления можно увидеть, в частности, в случаях " аномального " наследования, а также при составлении различных видов легатов. Так, некоторые из тех прав, передача которых не имеет каких-либо особенностей по российскому праву, составляют как раз исключения из принципа единства имущества по французскому праву, т.е. передаются, но законодательство предусматривает особые правила их передачи в изъятие из общего принципа (аномальное наследование).[37] "Аномальное наследование встречается в двух типах ситуаций. С одной стороны, чтобы учесть семейное происхождение имущества, с другой стороны, независимо от происхождения в отношении определенных видов имущества".[38] Происхождение имущества учитывается крайне редко в случаях, когда необходимо сохранить имущество внутри семьи: примером служит ст. 368-1 ФГК, в соответствии с которой "если усыновленный умер, не оставив потомков, имущество, подаренное усыновителем или полученное в порядке наследования, возвращается усыновителю или его потомкам при условии его существования в натуре на момент смерти усыновленного и возложении на них обязанности участия в погашении долгов и с соблюдением прав, приобретенных третьими лицами. Имущество, полученное усыновленным безвозмездно от своих родителей, по тем же правилам возвращается родителям или их потомкам.
Остальная часть имущества усыновленного подразделяется на две половины между семьей по происхождению и семьей усыновителя с сохранением прав супруга в отношении всего наследственного имущества".[39]
Новое правило аналогичного рода введено Законом от 23 июня 2006 г. N 2006-728: ст. 738-2 ФГК предоставляет право на возврат подаренного ребенку имущества родителям (одному из них) в случае, если ребенок умрет без потомства.
В результате действительно происходит нарушение принципа единства наследственного имущества, имеет место дуализм наследственного имущества:[40] часть наследуется в зависимости от происхождения, часть - без учета этого признака.
К числу аномальных наследований относится также наследование семейных реликвий, достойное внимания уже потому, что законом в этой сфере никаких особенностей не предусмотрено и особый порядок - чистый продукт судебной практики. "Семейные реликвии не подчиняются правилам о наследовании и разделе, установленным Гражданским кодексом, и могут быть доверены на условиях хранения тому из членов семьи, кого суды сочтут наиболее квалифицированным".[41] Само понятие "семейная реликвия" характеризуется известной долей условности и полностью относится к сфере судейского усмотрения, единственный критерий - большая нравственная ценность для всех членов одной и той же семьи, при этом имущественная ценность не имеет значения (это могут быть как лишенные какой-либо товарной стоимости семейные архивы, так и вещи, обладающие экономической ценностью (картины известного мастера, украшения, ценное движимое имущество и т.п.)).[42]
Изъятия из общих правил о наследовании представляют собой также наследование прав по договорам найма жилья и сельскохозяйственных земельных участков (в пользу определенных субъектов: супруга, родственников по нисходящей и восходящей линии, совместно проживавшим с умершим либо участвовавшим в эксплуатации земельного участка),[43] наследование прав участников хозяйственных обществ,[44] наследование мест погребения на кладбище.
Несмотря на многочисленные отступления от принципа единства наследственного имущества, наиболее ярко отразившиеся во французском праве и выражающие состояние современного общества, "разнообразие имущества, распад современной семьи, множественность типов семейной жизни и сложность установить общее правило, с которой сегодня сталкивается закон",[45] этот принцип сохраняет свое значение в наследственном праве.[46] Не случайно во французской доктрине такие отступления получили наименование "аномалия". Аномалия - это отклонение, неправильность по отношению к норме или модели. Аномальное наследование отклоняется от того, которое было бы нормальным.[47] Нормальным наследованием следует признать передачу имущества умершего его правопреемникам как единого целого независимо от составляющих его элементов. Признак универсальности правопреемства утрачивается иногда лишь в исключительных случаях.
Отличным от российского права является подход французского законодателя к переходу по наследству долгов. Так, из гл. IV "О выборе наследника" следует, что наследство может быть принято безоговорочно либо в размере чистого актива. Безоговорочное принятие наследства влечет неограниченную ответственность наследника по долгам наследодателя (ст. 785 ФГК). Для того чтобы ограничить свою ответственность пределами наследственного имущества, наследник должен обратиться с соответствующим заявлением в суд по месту открытия наследства.
[1] Сравнительное правоведение: национальные правовые системы. Правовые системы Западной Европы / Г.Н. Андреева, О.В. Белоусова, И.С. Власов и др.; под ред. В.И. Лафитского. М.: ИЗиСП, КОНТРАКТ, 2012. Т. 2. 768 с.
[2] Афанасьева И.В. Особенности правового регулирования заключения брака в законодательстве зарубежных стран // Семейное и жилищное право. 2005. N 2. С. 3, 4.
[3] Данное правило действует вне зависимости от режима имущественных отношений, который установили супруги.
[4] Об особенностях наследования в зависимости от вида усыновления см. Основы наследственного права России, Германии, Франции / Ю.Б. Гонгало, К.А. Михалев, Е.Ю. Петров и др.; под общ. ред. Е.Ю. Петрова. М.: Статут, 2015. 271 с
[5] Афанасьева И.В. Особенности правового регулирования заключения брака в законодательстве зарубежных стран // Семейное и жилищное право. 2005. N 2. С. 3.
[6] Веселкова Е.Е. Коллизионные проблемы заключения и расторжения брака // Законодательство и экономика. 2014. N 8. С. 66 - 71.
[7] Гальез Л. Режим имущественных отношений между супругами согласно французскому законодательству // Нотариальный вестник. 2005. N 12.
[8] Оськина И., Лупу А. Брачный договор: у нас и у них // ЭЖ-Юрист. 2014. N 32. С. 16. Ламейкина Е.Ю. Право собственности супругов в современном российском законодательстве и роль нотариата в его осуществлении // Нотариус. 2015. N 1. С. 17 - 19.
[9] Сравнительное правоведение: национальные правовые системы. Правовые системы Западной Европы / Г.Н. Андреева, О.В. Белоусова, И.С. Власов и др.; под ред. В.И. Лафитского. М.: ИЗиСП, КОНТРАКТ, 2012. Т. 2. 768 с.
[10] Согласно ст. 515-8 ФГК сожительством является фактический союз двух лиц разного или одного и того же пола, живущих вместе, когда такая совместная жизнь носит устойчивый и продолжительный характер.
[11] В России, наоборот, власти приняли закон против «пропаганды гомосекуализма», который на деле оборачивается подавлением людей с нетрадиционной сексуальной ориентацией.
[12] Невинский В.В. Эволюция и новые горизонты прав человека, или Сложный путь развития человечества // Lex russica. 2013. N 12. С. 1354 - 1365.
[13] Афанасьев Д.В. Нарушение публичного порядка как основание признания сделки недействительной в российском и зарубежном праве // Недействительность в гражданском праве: проблемы, тенденции, практика: Сборник статей. М., 2006. С. 116 - 143 (СПС "КонсультантПлюс").
[14] Карапетов А.Г., Савельев А.И. Свобода договора и ее пределы: в 2 т. М.: Статут, 2012. Т. 2: Пределы свободы определения условий договора в зарубежном и российском праве. 453 с.
[15] Хужокова И.М. Доктрина добрых нравов и публичного порядка в договорном праве: сравнительное исследование. М.: Норма, Инфра-М, 2011. 112 с.См.: Nicholas B. The French Law of Contract. 2nd ed. Oxford, 2002. P. 130.
[16] Nicholas B. The French Law of Contract. 2nd ed. Oxford, 2002. P. 129.
[17] Nicholas B. The French Law of Contract. 2nd ed. Oxford, 2002. P. 130.
[18] Саватье Р. Теория обязательств. М., 1972. С. 201.
[19] Де ла Морандьер Л.Ж. Гражданское право Франции. М., 1960. Т. 2. С. 204.
[20] Примеры из судебной практики см.: Beale H., Hartkamp A., Kotz H., Tallon D. Cases, Materials and Text on Contract Law. 2002. P. 296 ff.; Французский гражданский кодекс: Учебно-практический комментарий. М., 2008. С. 445, 446.
[21] См.: Cass. req., 1 avr. 1895: DP 1895. 1. 263. Cass. soc. 8 janv. 1964: D. 1964. 267, Paris, 21 janv. 1972: Gaz. Pal. 1972. 1. 375 // Французский гражданский кодекс: Учеб.-практ. коммент. / Коммент. Ю. Гангало и др. С. 445.
[22] Примеры из судебной практики см.: Beale H., Hartkamp A., Kotz H., Tallon D. Cases, Materials and Text on Contract Law. 2002. P. 296 ff.; Французский гражданский кодекс: Учебно-практический комментарий. М., 2008. С. 445, 446.
[23] См.: Cass. soc. 7 fev. 1968: D. 1968. 429, Cass. sov. 10 juin 1982: JCP 1984. II 202230, note Hennion-Moreau, Cass. civ. 2 janv. 1907: GAJC, 11 ed., n 120; DP 1907. 1. 137, note Colin; S. 1911. 1. 585, note Wahl // Французский гражданский кодекс: Учеб.-практ. коммент. / Коммент. Ю. Гангало и др. С. 445.
[24] Азарова Е.Г. Многодетная семья и проблемы ее социального обеспечения // Журнал российского права. 2014. N 3. С. 63 - 78. См. также URL: https://www.sorokinfond.ru/index.php?id=899.
[25] Рожкова М.А., Афанасьев Д.В., Тай Ю.В. Порядок рассмотрения жалоб в Европейском суде по правам человека. М.: Статут, 2013. Серия "Практика Европейского суда по правам человека: комментарии, судебные прецеденты". Кн. 2. 567 с.
[26] Российский ежегодник Европейской конвенции по правам человека (Russian yearbook of the European convention on human rights) / Д.В. Афанасьев, М. Визентин, М.Е. Глазкова и др. М.: Статут, 2015. Вып. 1: Европейская конвенция: новые "старые" права. 608 с.
[27] Постановление ЕСПЧ по делу "Маркс (Marckx) против Бельгии", жалоба N 6833/74. Опубликовано в: NJW. 1979. Bd. 2449.
[28] Постановление ЕСПЧ от 7 февраля 2013 г. по делу "Фабрис (Fabris) против Франции", жалоба N 16574/08. Опубликовано в: NJW-RR. 2014. Bd. 645.
[29] См. обзор, основанный на французском праве и касающийся изменения понимания того, что такое "семья", а также необходимых в этой связи изменений в законодательстве: Douris M. La des couples et de la: une contenue du droit de la famille / Boucaud P. du concept de famille en Europe, depuis trente ans: pluridisciplinarie., 2009. P. 13 - 58. Автор поднимает вопрос, зарождается ли сейчас что-то новое - "une nouvelle assise symbolique, juridique et de la famille, entre et " ("новая символичная юридическая единая концепция семьи между родственниками и родителями") (Там же. С. 15).
[30] Постановление ЕСПЧ от 26 июня 2014 г. по делу "Маннессон (Mennesson) против Франции", жалоба N 65192/11. Опубликовано в: FamRZ. 2014. Bd. 1349; см. также Постановление ЕСПЧ от 26 июня 2014 г. по делу "Лабассе (Labassee) против Франции", жалоба N 65941/11.
[31] См. неопубликованные Постановления Комиссии по жалобе N 9588/81 (Постановление от 15 марта 1984 г.) и по жалобе N 9530/81 (Постановление от 14 мая 1984 г.). См. также Постановление ЕСПЧ от 13 июля 2000 г. по делу "Эльзхольц (Elsholz) против Германии", жалоба N 25735/94. Опубликовано в: NJW. 2001. Bd. 2315 - 2319. Rn. 48.
[32] См., например, по вопросу развития судебной практики и влияния на немецкое законодательство см.: Coester M. Sorgerechtliche Impulse aus // NJW. 2010. Bd. 63. S. 482 ff; решающее значение для выполнения решений Страсбургского суда в немецком праве: Peschel-Gutzeit L.M. Der doppelte Vater - Kritische zum Gesetz zur der Rechte des leiblichen, nicht rechtlichen Vaters // NJW. 2013. S. 2466 ff.;, Preisner M. Zur Reichweite des Einflusses der Rechtsprechung des EuGHMR auf das deutsche Kindschaftsrecht // FamRZ. 2012. S. 489 ff.; Dynamische Grundrechtsdogmatik von Ehe und Familie? // VdStRL. 2013. Bd. 73. S. 211 ff., S. 245 ff.
[33] Правительством РФ 18 ноября 2011 г. заключено Соглашение с Правительством Французской Республики о создании комиссии по защите прав детей в семейных конфликтах.
[34] Воеводина Т.Г. Исполнение Конвенции о гражданско-правовых аспектах международного похищения детей // Законность. 2013. N 7. С. 62 - 65.
[35] Нераздельность (indivision) во французском праве - юридическая ситуация, возникшая из закона или соглашения сторон, характеризующаяся конкуренцией прав одной природы, осуществляемых на одно и то же имущество или одну и ту же имущественную массу различными лицами без материального разделения их долей. Частично совпадает с российским понятием общей собственности.
[36] Основы наследственного права России, Германии, Франции / Ю.Б. Гонгало, К.А. Михалев, Е.Ю. Петров и др.; под общ. ред. Е.Ю. Петрова. М.: Статут, 2015. 271 с
[37] Jubault Ch. Les successions. Les. Montchrestien, EJA, 2005. P. 253; Grimaldi M. Droit civil. Successions. Paris, Litec,, 2001. P. 243 - 263;, Lequette Y. Droit civil. Les successions. Les. Paris: Dalloz, 1997. P. 191 - 200.
[38] Jubault Ch. Op. cit. P. 253.
[39] Во французском праве различаются два вида усыновления: полное, при котором полностью утрачивается связь с семьей по происхождению (гл. I разд. VIII ФГК), и простое, при котором усыновленный остается в своей первоначальной семье и сохраняет все права по отношению к ней, в частности наследственные права (гл. II разд. VIII ФГК). Приведенные нормы касаются простого усыновления.
[40] Flour J., Souleau H. Les successions. Paris, Armand Colin, 1987. P. 89; Grimaldi M. Op. cit. P. 253.
[41] Civ., 21.02.1978, Defrenois 1978, 866, obs. G. Champenois
[42] Civ., 29.03.1995: Bull. Civ. II, 115; D. 1995, somm. P. 330, obs. Grimaldi; Civ. 1 re, 12.11.1998: Bull. civ. I, 311; D. 1999. P. 624, note J. Robichez. См. также обзор судебной практики по вопросу:, Vareille B., Pillebout J.F. Op. cit. P. 232. Данный вопрос получил освещение во французской литературе, см., в частности: Les souvenirs de famille, mythe ou juridique, JCP,. G, 1984, II, 3156; Demogue, Les souvenirs de famille et leur condition juridique, RTD civ. 1928, 27; Reynaud-Chanon M. Les souvenirs de famille, une vers la reconnaissance de la morale de la famille, D. 1987, Chr. 264; Grimald M. Op. cit. P. 258 - 262;, Lequette Y. Op. cit. P. 59 - 61.
[43] См.: Jubault Ch. Op. cit. P. 262 - 264; Malaurie Ph. Op. cit. P. 32 - 33;, Vareille B., Pillebout J.F. Op. cit. P. 235 - 236; Grimald M. Op. cit. P. 255 - 258.
[44] Jubault Ch. Op. cit. P. 268 - 269; Successions., Paris, Armand Colin,, 2004. P. 59.
[45] Malaurie Ph., Op. cit. P. 28.
[46] В защиту принципа единства наследственного имущества в современном праве см.: Lequette Y. La de de la succession la loi du 03.12.2001: ou rupture? Etudes offertes au Doyen Philippe Simler. Dalloz, Litec, 2006. P. 166 - 184.
[47] Jubault Ch. Op. cit. P. 253; Bach L. Droit civil. matrimoniaux. Successions.. Droit notarial., 1998, Sirey. T. 2. P. 193 - 196.