Построение речи адвоката-представителя ответчика зависит от того, в каком объёме ответчик возражал против иска и заявлял ли ответчик встречные исковые требования. Структура речи такая же, как у адвоката, представляющего интересы истца.
Если ответчик только возражал против требований истца, то адвокату необходимо привести доказательства, их опровергающие (исследованные в судебном процессе). Например, можно указать, что доказательства, представленные истцом, являются неотносимыми, недопустимыми, противоречивыми или недостаточными либо отсутствуют факты основания иска и т.д.
Если ответчик заявлял встречные исковые требования, то необходимо анализировать фактическую сторону этих требований, их доказуемость, а также аргументировать применение определенного материального закона.
Общие вопросы участия защитника в уголовном судопроизводстве
Защитник – это лицо, осуществляющее защиту прав и интересов подозреваемого и обвиняемого и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу.
В качестве защитника могут выступать (ч. 2 ст. 49 УПК РФ):
1. адвокаты;
2. близкий родственник обвиняемого либо иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый.
Права всех категорий защитников одинаковые, однако есть некоторые отличия в их правовом положении:
а) Адвокаты могут выступать в качестве защитников, как на стадии предварительного расследования, так и в судебном процессе.
Близкий родственник или иное лицо допускаются только в судебный процесс наряду с адвокатом (на основании постановления суда или определения судьи). При рассмотрении дел мировыми судьями эти лица могут быть защитниками и вместо адвоката.
б) Участие в деле по назначению обязательно только для адвоката.
в) Только адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты (кроме случаев, предусмотренных законом) и должен выполнять обязанности защитника, включая, при необходимости, подготовку и подачу апелляционной жалобы.
Адвокат, исполнявший обязанности защитника на стадии расследования, как по соглашению, так и по назначению, не вправе без уважительных причин отказаться от защиты в суде первой инстанции.
Существует 2 формы участия защитника в уголовном судопроизводстве:
1) по приглашению подозреваемого (обвиняемого) или других лиц (с согласия подозреваемого, обвиняемого либо по их поручению);
2) по назначению следователя, дознавателя или суда.
Ст. 72 УПК РФ (а для адвокатов – еще и Кодекс профессиональной этики адвоката – ст. 13) регламентирует ситуации, когда защитник не вправе участвовать в производстве по уголовному делу, тоесть не вправепринимать на себя поручение на осуществление защиты либо должен выйти из уже начатого процесса:
1) если он ранее участвовал в производстве по данному уголовному делу в качестве судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, свидетеля, потерпевшего, эксперта, специалиста, переводчика или понятого;
2) если он является близким родственником или родственником судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, принимавшего или принимающего участие в производстве по данному уголовному делу, или лица, интересы которого противоречат интересам участника уголовного судопроизводства, заключившего с ним соглашение об оказании защиты;
3) если он оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам подозреваемого или обвиняемого;
4) когда интересы нескольких подозреваемых или обвиняемых явно не противоречат друг другу, но они придерживаются различных позиций по одним и тем же эпизодам;
5) когда необходимо по одному делу осуществлять защиту несовершеннолетних лиц и лиц, достигших совершеннолетия;
6) когда исполнение нового поручения будет препятствовать исполнению других, ранее принятых поручений.
Моменты допуска защитника к участию в деле (ч. 3 ст. 49 УПК РФ):
- с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого;
- с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица;
- с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, в случаях, предусмотренных ст. 91, 92 УПК РФ, либо когда к подозреваемому применена мера пресечения в виде заключения под стражу;
- с момента вручения уведомления о подозрении в совершении преступления (ст. 2231 УПК РФ);
- с момента объявления подозреваемому постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;
- с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных действий, затрагивающих права и свободы подозреваемого;
- с момента начала осуществления процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении.
Обязательное участие защитника (ч. 1 ст. 51 УПК РФ):
1) если подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в установленном порядке;
2) если подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним;
3) если подозреваемый, обвиняемый в силу физических либо психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту;
4) если подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется судопроизводство;
5) если лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание свыше 15 лет лишения свободы, пожизненное лишение свободы (или смертная казнь);
6) если уголовное дело подлежит рассмотрению с участием присяжных заседателей;
7) обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении дела в порядке особого судебного разбирательства (глава 40 УПК РФ);
8) если подозреваемый заявил ходатайство о производстве по уголовному делу дознания в сокращенной форме (глава 321);
9) если судебное разбирательство проводится в отсутствие подсудимого, который обвиняется в совершении тяжкого или особо тяжкого преступления и находится за пределами РФ и (или) уклоняется от явки в суд.
Если в указанных выше случаях защитник не приглашен подозреваемым или обвиняемым либо другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого или обвиняемого, то органы расследования или суд должны обеспечить участие защитника в деле.
Подозреваемый, обвиняемый может отказаться от защитника, но отказ должен быть их свободным волеизъявлением и в условиях, обеспечивающих реальную возможность этих лиц воспользоваться помощью защитника.
С момента допуска к участию в деле защитник приобретает свидетельский иммунитет (п.2, 3 ч.3 ст. 56 УПК РФ), то есть он не может быть допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, которые ему стали известны в связи с выполнением обязанностей защитника.
Защитник не вправе разглашать сведения, которые ему стали известны в связи с осуществлением защиты и оказанием другой юридической помощи.