В настоящем параграфе автор рассмотрит общие вопросы, касающиеся деятельности акционерного общества, правовые основы и предпосылки его возникновения, порядок государственной регистрации, его структуру и органы управления.
Петр I своими Указами 1669, 1706,1711 годов впервые сделал реальные шаги к созданию в Российской империи акционерных обществ.[2] В Указах купцам рекомендовалось торговать компаниями, то есть вести дела совместно, при этом иметь общий совет, который способствовал бы развитию торговли. Как утверждают исследователи, практически первой акционерной компанией в Российской истории можно считать “Российскую Константинопольскую торгующую компанию” учрежденную 24.02.1757г.[3]
Появление одной акционерной компании послужило катализатором для появления еще целого ряда компаний, например: Компания персидского торга (1758г.), Акционерный эмиссионный банк (1762г.), Российско-Американская компания (1798 г.) [4]
Однако действующие в то время нормативные акты были недостаточно разработанными, и уже Александр I в 1782 году своим указом реформирует законодательство и закрепляет принцип ограниченной (в пределах стоимости вклада) ответственности акционеров по долгам компании. С 1858 по 1897 год было разработано несколько проектов новых положений об акционерных обществах, в которых было масса недостатков. Видимо поэтому до 1917 года акционерное законодательство так и не было реформировано.[5]
Октябрьская революция и приход к власти большевиков в 1917 году произвели ряд изменений в акционерном законодательстве. Так, 14 декабря ВЦИК и ВСНХ подписали и приняли документ о национализации всех акционерных предприятий России, где указали, что акции этих предприятий не аннулируются, а собственники могут ими распоряжаться, но с разрешения местных Советов. В годы НЭПа, а точнее в начале 1922 года, ВЦИК было принято Постановление “Об основных частных имущественных паях” в котором было разрешено создание акционерных обществ всем правоспособным гражданам. А к концу 1922 года Гражданский кодекс РСФСР уже содержал основных 45 статей, посвященных акционерным отношениям. Позже было принято огромное количество подзаконных актов регулирующих хозяйственную деятельность акционерных обществ.
В конце 90-х годов Советом Министров РСФСР было принято Положение,[6] целью которого было формирование механизма, регулирующего акционерные отношения в новых социально-экономических условиях. Также принимается закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445-1 “О предприятиях и предпринимательской деятельности”[7]. Указанные акты впервые после долгих десятилетий признают акционерное общество как форму хозяйственной деятельности, но дают понятие акционерного общества, раскрывают его суть.
Акционерное общество в этот период, законодательство определяет как “организацию, созданную на основе добровольного соглашения юридических и физических лиц (в том числе иностранных), объединяющих свои средства путем выпуска акций, и имеющая целью удовлетворение общественных потребностей и извлечение прибыли ”.[8]
В этот период закладывается правовой базис акционерного общества, который, в усовершенствованной форме дошел до нашего времени.
К 1995 году создаются все необходимые предпосылки для принятия закона об акционерных обществах: принимается часть первая Гражданского Кодекса Российской Федерации, складывается определенная практика деятельности акционерных обществ в Российской федерации, назревает ряд проблемных вопросов, требующих немедленного разрешения.
Конституция РФ провозглашает ряд норм общего характера, которые во многом могут служить надежной гарантией для обеспечения прав акционерного общества так, статья 30 гарантирует право каждого на объединение, а акционерное общество и есть объединение лиц для достижения общих целей, статья 35 гарантирует право частной собственности, статья 46 гарантирует защиту прав и свобод, позволяет обжаловать действия и бездействия органов государственной власти, органов местного самоуправления и должностных лиц.
На правовое регулирование положения акционерных обществ направлен целый комплекс разноотраслевых нормативных актов. Центральное место среди них занимает Гражданский кодекс Российской Федерации, где особое место отводится главе 4 “Юридические лица”, в которой акционерные общества выделяются среди иных юридических лиц.
Основной специальный законодательный акт, который направлен на регулирование правого положения акционерных обществ - Федеральный закон “Об акционерных обществах”, который определяет порядок создания, реорганизации, ликвидации, права и обязанности акционеров. Отдельная глава посвящена правовому регулированию уставного капитала акционерного общества.
Отдельно необходимо отметить особенности правового регулирования акционерных обществ при приватизации, которые установлены Федеральным законом от 21.12.2001г. “О приватизации государственного и муниципального имущества ”. №178-ФЗ.
Особенности создания кредитных организаций урегулированы Федеральным законом “О банках и банковской деятельности” от 02.12.1990 г. № 395-1.
Также применяются Федеральный закон “О рынке ценных бумаг” от 22.04.1996г. № З9-ФЗ и другие законы, которые содержат отдельные нормы, регулирующие акционерные отношения.
Наряду с законодательными актами, правовое положение акционерных обществ регулируется подзаконными нормативными актами. Основными являются Указы Президента, Постановления Правительства, нормативные акты министерств и ведомств. Подзаконные акты могут быть общего и специального характера. В частности: Постановление ФКЦБ РФ “Об утверждении Положения о ведении реестра владельцев ценных бумаг” от 02.10.1997г. № 27 или Приказ Минэкономики РФ “О порядке регистрации акционерных обществ с иностранными инвестициями” от 07.02.1996г. № 2 и ряд других.
Отдельным пунктом хочется отметить обычаи делового оборота, это сложившиеся и широко применяемые правила, не предусмотренные действующим законодательством. Они применяются там, где законодательство в силу каких - либо причин не сложилось или имеет пробелы.
И последним источником являются локальные акты самих акционерных обществ. Это внутренние акты - положения, принимаемые самим обществом и внешние - те акты, которые проходят государственную регистрацию, то есть, утверждаются государственными органами.
Таким образом, за последние 10-13 лет в России сложилось законодательство об акционерных обществах. Это сравнительно небольшой срок, тем более, что законодательство это ежегодно обновляется, в него вносятся изменения и дополнения.
Следующим вопросом, который следует затронуть в настоящей главе, является порядок образования акционерного общества, его структура и его органы управления
Акционерное общество является юридическим лицом. Так, Г.Ф. Шершеневич определяет юридическое лицо как самостоятельный субъект права, существующий независимо от физических лиц и потому могущий вступать с ним в сделки. Юридическое лицо - субъект фиктивный и ему должны быть чужды права, связанные с физической природой человека, юридическое лицо может лишь приобретать имущественные и обязательные права.[9]
Но современное законодательство, дающее толкование юридического лица, существенно отличаются от дореволюционного, так в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, юридическим лицом признается организация, имеющая в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечающее по своим обязательствам этим имуществом, кроме того, эта организация может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные не имущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Однако, акционерное общество является не только юридическим лицом, но и является коммерческой организацией, поскольку основной целью деятельности любого акционерного общества является извлечение прибыли, которая в последствии распределяется между акционерами путем выплаты дивидендов. А так же можно с уверенностью сказать, что акционерное общество - это коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу[10].
Порядок создания акционерного общества регулируется в главе 2 Федерального закона “Об акционерных обществах”.
Акционерное общество может быть создано двумя способами - путем учреждения и путем реорганизации существующего юридического лица. Оно считается созданным с момента его государственной регистрации.
Создание акционерного общества является результатом волеизъявления его учредителей, а учредителями общества являются граждане и (или) юридические лица, принявшие решение о его учреждении.
Государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями обществ, если иное не установлено федеральными законами. Право быть учредителями акционерных обществ предусмотрено для федеральных и иных органов по управлению государственным имуществом при приватизации государственных и муниципальных предприятий в соответствии с Законом РФ от 21 декабря 2001 г. № 278-ФЗ “О приватизации государственного и муниципального имущества ”.
Число учредителей открытого акционерного общества не ограничено (так же как и число его акционеров), число же учредителей закрытого типа (так же как и число акционеров) не может превышать пятидесяти.
Учредителем общества может быть и одно физическое или юридическое лицо. Исключение сделано лишь для хозяйственных обществ, состоящих из одного лица. Такие хозяйственные общества не могут быть учредителями (акционерами) акционерных обществ открытых и закрытых.
Что касается создания акционерных обществ с участием иностранных инвесторов, то оно осуществляется, согласно пункта 6 статьи 9 Федерального закона «Об акционерных обществах» и Федерального закона “Об иностранных инвестициях в Российской Федерации” от 09.07.1999г. №160-ФЗ.
До создания общества, т.е. до его государственной регистрации, его учредители, объединенные общей целью, действуют, вступая в определенные отношения с различными юридическими и физическими лицами, исключительно от своего имени. Поэтому, согласно пункта 3 статьи 10 Федерального закона “Об акционерных обществах”, они несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с созданием общества и возникающим до государственной регистрации данного общества.
Итак, учредители собираются вместе, для принятия единогласного решения и заключения письменного договора о создании общества. Такой договор определяет порядок осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типа акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества.
В процессе создания общества его учредители объединяют свое имущество на определенных условиях, зафиксированных в учредительных документах общества. На основе такого объединенного капитала в дальнейшем и будет вестись хозяйственная деятельность с целью получения прибыли.
Хотелось бы отметить, что отношения между учредителями до момента государственной регистрации акционерного общества можно рассматривать как отношения товарищей в простом товариществе, создаваемом и действующим согласно статьям 1014 - 1054 Гражданского кодекса Российской Федерации.
После этого принимается решение об учреждении общества. В случае учреждения общества одним лицом, юридическим или физическим, решение принимается им единолично (пункт 1 статьи 9 Федерального закона “Об акционерных обществах”). Решение об учреждении общества должно отражать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по трем вопросам - учреждения общества, утверждения его устава, избрания органов управления общества.
Учредительным документом акционерного общества является Устав, в нем определены предмет и цели создания общества, его устройство, порядок управления делами, права и обязанности каждого совладельца. Деятельность общества не ограничивается установленной в Уставе. Любая сделка, не противоречащая действующему законодательству, признается действительной, даже если она выходит за определенные Уставом пределы. Но любая деятельность акционерного общества строится на обязательном выполнении регламентированных Уставом положений.
Устав и все вносимые в него, с согласия акционеров, изменения и дополнения должны быть обязательно зарегистрированы в уполномоченных на то государственных органах.
Статья 11 Федерального закона “Об акционерных обществах” закрепляет требования Устава общества обязательны для исполнения всеми органами общества и его акционерами. Устав общества должен содержать следующие сведения:
§ полное и сокращенное фирменные наименования общества;
§ место нахождения общества;
§ тип общества (открытое или закрытое);
§ количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;
§ размер уставного капитала общества;
§ структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений;
§ порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно;
§ сведения о филиалах и представительствах общества.
Уставом общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру. Устав общества может содержать другие положения, не противоречащие законодательству РФ.
После описания основных положений хотелось бы уделить внимание органам управления акционерным обществом. Ведь управление акционерным обществом – это комплекс действий, необходимых для формирования и достижения целей организации. Комплекс действий включает планирование, организацию, мотивацию и контроль.[11] но сначала автор рассмотрит компетенцию каждого органа управления акционерным обществом.
Органами управления акционерного общества, согласно Федерального закона “Об акционерных обществах”, являются:
- Общее собрание акционеров - высший орган управления акционерного общества. Оно проводится обязательно один раз в год (годовое) через 2-6 месяцев после окончания финансового года. Остальные собрания являются внеочередными. Собрание акционеров решает вопросы выборов совета директоров и ревизионной комиссии, утверждения аудитора, рассмотрения годового отчета, изменение устава общества, порядок распределение прибыли, принимает решение о реорганизации и ликвидации общества, а так же по другим вопросам. Решения принимаются путем голосования.
Совет директоров - осуществляет общее руководство деятельностью акционерного общества, кроме вопросов относящихся к исключительной компетенции общего собрания. Членам совета директоров по решению общего собрания может выплачиваться вознаграждение или компенсация расходов, связанных с их членством. К исключительной компетенции совета директоров относятся вопросы, которые не могут быть переданы исполнительному органу.
Исполнительный орган – решает все вопросы руководства текущей деятельностью, кроме вопросов, относящихся к исключительной компетенции общего собрания и совета директоров. Права и обязанности исполнительного органа определяются Федеральным законом “Об акционерных обществах” и иными правовыми актами РФ, договором.
Действие Трудового кодекса распространяется на отношения между акционерным обществом и лицами исполнительного органа. Договор акционерного общества с исполнительным органом может быть расторгнут в любое время по решению общего собрания акционеров или совета директоров, если уставом это решение отнесено к компетенции совета директоров.
Правление (дирекция) действует на основании Устава и положения (регламента), утвержденного советом директоров и устанавливающего сроки и порядок созыва правления и принятия решении. Заседание правления проводит директор, подписывающий все документы от имени акционерного общества и действующий без доверенности в соответствии с решением правления.
Члены совета директоров (наблюдательного совета), директор (генеральный директор), члены коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции), управляющая организация или управляющее лицо должны действовать в интересах акционерного общества, добросовестно и разумно, несут ответственность перед акционерным обществом за убытки, причиненные их виновными действиями (бездействиями), ответственность нескольких лиц является солидарной, а члены коллегиального органа, голосовавшие против таких решении или не голосовавшие вовсе, ответственности не несут.
Для контроля за финансово-хозяйственной деятельностью акционерного общества общее собрание акционеров избирает ревизионную комиссию (ревизора) общества.
В статье 7 Федерального закона “Об акционерных обществах” раскрываются принципиальные особенности и отличия двух форм акционерных обществ - открытых и закрытых. Положения этой статьи базируются на нормах статьи 97 Гражданского кодекса Российской Федерации.[12]
Акционерное общество может быть открытым или закрытым, что отражается в его Уставе и фирменном наименовании.
Основными характеристиками открытого общества являются масштабы объединенного капитала и большое количество владельцев.
Основная идея, которая обычно преследуется при создании такой формы частного предприятия, заключается в привлечении и концентрации больших денежных средств (капитала) физических и юридических лиц с целью их использования для получения прибыли.
Особенностями открытого акционерного общества являются следующие положения:
- его акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров этого общества;
- общество вправе проводить открытую (для всех других юридических и физических лиц) подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу с учетом требований Федерального закона “Об акционерных обществах” и иных правовых актов Российской Федерации;
- общество вправе проводить также и закрытую (для определенного круга физических и юридических лиц, своих акционеров) подписку на выпускаемые им акции, за исключением случаев, когда возможность проведения закрытой подписки ограничена уставом общества или требованиями правовых актов Российской Федерации;
- число акционеров (физических и юридических лиц) такого общества законом не ограничивается;
- в открытом обществе не допускается установление преимущественного права
общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества;
- общество обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков (пункт 1 статьи 97 Гражданского кодекса Российской Федерации и пункт 1 статьи 92 Федерального закона “Об акционерных обществах”;
- а так же оно должно публиковать:
1) проспект эмиссии своих акций в случаях, предусмотренных правовыми актами Российской Федерации;
2) сообщение о проведении общего собрания акционеров в порядке, предусмотренном Федеральным законом “Об акционерных обществах”;
3) списки аффилированных лиц общества с указанием количества и категорий (типов) принадлежащих им акций;
4) иные сведения, определяемые Федеральной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве Российской Федерации. Все перечисленные выше публикации должны помещаться в средствах массовой информации, доступных для всех акционеров данного общества;
- в случае размещения обществом акций или иных ценных бумаг оно обязано опубликовать об этом информацию в объеме и порядке, установленных Федеральной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве Российской Федерации;
- согласно Постановлению Федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве РФ от 8 мая 1996 г. N 9 “О дополнительных сведениях, которые открытое акционерное общество обязано публиковать в средствах массовой информации”, такое общество обязано публиковать:
1) соотношение стоимости чистых активов и размера уставного капитала;
2) количество акционеров;
3) наименование, организационно-правовую форму, местонахождение, почтовый адрес, номер контактного телефона, номер лицензии ФКЦБ России специализированного регистратора по каждому виду именных ценных бумаг, если в соответствии с законодательством Российской Федерации ведение реестра именных ценных бумаг акционерного общества должно осуществляться специализированным регистратором, имеющим лицензию ФКЦБ России;
4) наименование подразделения акционерного общества, осуществляющего ведение реестра, его местонахождение, почтовый адрес, номер контактного телефона, если акционерное общество в соответствии с законодательством Российской Федерации осуществляет самостоятельное ведение реестра именных ценных бумаг;
5) минимальный уставный капитал общества не может составлять менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законодательством на дату регистрации общества.
Изложению особенностей закрытого акционерного общества посвящен пункт 3 статьи 7 Федерального закона «Об акционерных обществах», содержание которого основано на нормах, приведенных в пункте 2 статьи 97 Гражданского кодекса Российской Федерации:
- закрытым признается общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц;
- такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц;
- число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти. В случае если число его акционеров превысит этот предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое. Если число его акционеров не уменьшилось до пятидесяти, общество подлежит ликвидации в судебном порядке;
- акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами, по цене предложения третьему лицу или пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них,
если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права;
- порядок и сроки осуществления преимущественного права приобретения акций, продаваемых акционерами, устанавливаются уставом общества. Срок осуществления преимущественного права не должен быть менее 10 дней со дня извещения акционером, намеренным продать свои акции третьему лицу, остальных акционеров общества;
- в случае если акционеры и(или) общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемых для продажи, в течение 2 месяцев со дня такого извещения, если более короткий срок не установлен уставом общества, акции общества могут быть проданы третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам.
- в случае публичного размещения облигаций или иных ценных бумаг общество обязано опубликовать информацию об этом в объеме и порядке, установленных Федеральной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве Российской Федерации;
- минимальный уставный капитал общества должен составлять не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законодательством на дату государственной регистрации общества.
Общества, учредителями которых выступают в случаях, установленных федеральными законами, Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование (за исключением обществ, образованных в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий), могут быть только открытыми.