В процессе хозяйственной деятельности имущество акционерного общества может изменяться как в сторону увеличения, так и в сторону уменьшения. Эти изменения могут оказывать на уставный капитал акционерного общества как одну из составляющих имущества общества, как позитивное, так и негативное влияние.
Реальное имущество общества, находящегося в его распоряжении, называется чистыми активами, т.е. стоимость имущества, свободного от долговых обязательств.
С величиной чистых активов закон связывает возможность увеличения акционерным обществом уставного капитала.
В том случае, если увеличение уставного капитала акционерного общества вызвано объективными причинами и подкреплено материально, оно, безусловно, повышает авторитет такого общества в предпринимательской среде, делает позиции кредиторов общества более прочными.
Уставный капитал акционерного общества при определенных условиях и в установленном статьей 100 Гражданского Кодекса Российской Федерации (часть первая) и пунктом 1 статьи 28 Федеральным законом “Об акционерных обществах” порядке может быть увеличен двумя способами:
§ путем увеличения номинальной стоимости акций;
§ посредством размещения дополнительных акций.
Увеличение уставного капитала любым из вышеназванных способов допускается только после его полной оплаты. Этой же нормой запрещается увеличивать уставной капитал для покрытия понесенных обществом убытков.
Выпуск акционерным обществом дополнительных акций подлежит признанию недействительным, если он осуществлен до полной оплаты уставного капитала общества.[72]
Пункт 1 статьи 100 Гражданского Кодекса Российской Федерации (часть первая) относит решение вопроса об увеличении размера уставного капитала любым из вышеперечисленных способов к компетенции общего собрания акционеров, не допуская при этом никаких исключений.
В тоже время пункт 2 статьи 48 Федерального закона “Об акционерных обществах” допускает передачу в компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) общества решения вопроса об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций, если таковая возможность предусмотрена в уставе общества.
Такое же правило изложено в пункте 2 статьи 28 Федерального закона “Об акционерных обществах”.
Более правильным было бы представление совету директоров (наблюдательному совету) общества права самостоятельно решать вопрос об увеличении уставного капитала путем повышения номинальной стоимости акций, поскольку акционеры только выигрывают от того, что номинальная стоимость их акций растет.
Увеличение же уставного капитала путем выпуска дополнительных акций всегда ведет к затратам акционеров, вынужденных получать новые ценные бумаги, поэтому следует оставлять решение вопроса об увеличении уставного капитала таким способом в компетенции общего собрания.[73]
В пункте 5 статьи 28 Федерального закона «Об акционерных обществах» закреплено, что увеличение уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций может осуществляться только за счет имущества общества, а именно:
§ нераспределенной прибыли по итогам хозяйственной - деятельности за предыдущий год;
§ путем капитализации с согласия акционеров начисленных, но не выплаченных дивидендов;
§ дополнительных средств, полученных обществом от размещения своих акций по цене, превышающей их поминальную стоимость (эмиссионный доход);
§ остатков фондов специального назначения (накопления, потребления и т.п.);
§ средств от переоценки основных фондов.
При этом сумма, на которую увеличивается уставный капитал общества за счет имущества общества, не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов общества и суммой уставного капитала и резервного фонда общества.
По мнению автора, вряд ли целесообразно предоставлять совету директоров (наблюдательному совету) право решать судьбу дополнительных средств, накопленных обществом, в том числе и за счет акционеров. Это право должно принадлежать акционерам.
Совет директоров (наблюдательный совет) в соответствии с пунктом 3 статьи 49 Федерального закона “Об акционерных обществах” от 26.12.1995 г. №208-Ф вправе предложить акционерам увеличить уставной капитал путем увеличения номинальной стоимости акций.
При увеличении уставного капитала указанным способом осуществляется выпуск акций с большей номинальной стоимостью, которые размещаются путем конвертации в них акций, решение об увеличении номинальной стоимости которых было принято обществом.
Самое главное, чтобы увеличение уставного капитала было реальным и размер увеличения соответствовал дополнительным средствам, появившимся у общества.
Процедура увеличения уставного капитала путем повышения номинальной стоимости размещенных акций является трудоемкой, поэтому такой способ увеличения уставного капитала не получил широкого распространения.[74]
Увеличение уставного капитала путем выпуска дополнительных акций может осуществляться как за счет имущества общества:
§ добавочного капитала акционерного общества;
§ остатков фондов специального назначения акционерного общества по итогам предыдущего года, за исключением резервного фонда и фонда акционирования работников предприятия;
§ нераспределенной прибыли акционерного общества прошлых лет[75],
так и за счет дополнительно привлекаемых средств. В первом случае дополнительные акции распределяются только среди акционеров.
Количество выпускаемых дополнительных акций на должно превышать предусмотренное уставом общества число объявленных акций.
При отсутствии в уставе общества такого положения общество не вправе размещать дополнительные акции. Выпуск дополнительных акций сверх количества объявленных акций, предусмотренного уставом акционерного общества или решением собрания акционеров, либо при отсутствии в уставе (решении общего собрания акционеров) условия об объявленных акциях, признается судом недействительным.[76]
Автор отмечает, что с этих позиций предоставление права совету директоров (наблюдательному совету) принимать решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций вполне обоснованно, поскольку акционеры, утверждая устав общества, уже определили количество, номинальную стоимость, категории (типы) акций, которое общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям. В этой ситуации совет директоров (наблюдательный совет) лишь исполняет волю акционеров.
Если увеличение уставного капитала осуществляется на основе решения общего собрания акционеров, собрание может принять него одновременно с решением о внесении в устав положений об объявленных акциях (пункт 3 статьи 28 Федерального закона “Об акционерных обществах” от 26.12.1995 г. №208-ФЗ).
В случаях размещения дополнительных акций путем закрытой подписки, а также путем открытой подписки (т.е. на возмездной основе) в количестве, составляющем более 25 процентов от ранее размещенных обыкновенных акций общества, право принятия такого решения принадлежит только общему собранию акционеров. В указанных случаях решение должно быть принято квалифицированным большинством голосов акционеров, участвующем в общем собрании.
Решением об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций должно быть определено количество размещаемых дополнительных обыкновенных акций и привилегированных акций каждого типа в пределах количества объявленных акций этой категории (типа), способ размещения, цена акций, размещаемых среди акционеров, имеющих преимущественное право приобретения, форма оплаты акций, а также могут быть определены и иные условия размещения.
При увеличении уставного капитала общества за счет его имущества путем размещения дополнительных акций, эти акции распределяются среди всех акционеров. При этом каждому акционеру распределяются акции той же категории (типа), что и акции, которые ему принадлежат, пропорционально количеству принадлежащих ему акций.
Кроме того, дополнительные акции, размещаемые путем подписки, размещаются при условии их полной оплаты. В отношении дополнительных акций, распределяемых среди акционеров, не предусматривается каких-либо дополнительных условий для их размещения.
Таким образом, для размещения дополнительных акций путем распределения среди акционеров законодательством предусмотрен особый порядок, обеспечивающий защиту прав и законных интересов всех акционеров общества, на который не может повлиять заинтересованность какого-либо лица.
Пропорции принадлежащих им акций сохраняются, акционеры не несут каких-либо обязательств по оплате акций, следовательно, интересы всех акционеров могут считаться соблюденными.[77]
Пункт 5 статьи 28 Федерального закона “Об акционерных обществах” устанавливает, что когда уставный капитал увеличивается за счет имущества общества, то образование в результате этой процедуры дробных акций не допускается. Иначе говоря, увеличить уставный капитал можно только целое число раз.
Для наглядности автор приведет следующий пример:
Уставный капитал равен 500 000 рублей, а добавочный капитал – 8 960 000 рублей, то на всю сумму добавочного капитала увеличить уставный капитал нельзя, так как в результате образуются дробные акции: 8 960 000: 500 000 = 17,92. Допускается только кратное увеличение уставного капитала, т.е. в данном случае на 8 500 000 рублей (8 500 000: 500 000 = 17). В результате уставный капитал составит 9 000 000 рублей (500 000 + 8 500 000). Соответственно:
1. в 18 раз увеличится количество акций и составит 9 млн. штук при номинальной стоимости 1 руб.
2. при прежнем количестве акций увеличивается их номинальная стоимость и составит 18 руб. (18 х 500 000 = 9 млн. руб.).
В первом случае в 18 раз увеличивается количество акций, принадлежащих каждому акционеру, и их суммарная номинальная стоимость, а во втором случае количество акций не изменится, возрастет лишь их суммарная номинальная стоимость. Если акции не котируются на организованной рынке, то оба способа равнозначны. Если же акции котируются на организованном рынке, то следует учитывать положительные и отрицательные стороны каждого способа:
1. увеличение количества акций первоначально на их рыночном курсе не сказывается, т.к. все акции распределяются между акционерами, но в дальнейшем их количество в обращении может значительно возрасти, что отрицательно скажется на курсе.
2. увеличение номинальной стоимости не сопровождается пропорциональным ростом их курсовой стоимости.[78]
Внесение в устав общества изменений, связанных с увеличением уставного капитала при размещении дополнительных акций, должно производится лишь после утверждения в установленном порядке итогов размещения указанных акций.
Уставный капитал общества в этом случае увеличивается на сумму номинальных стоимостей размещенных дополнительных акций, количество объявленных акций определенных категорий и типов уменьшается на число размещенных дополнительных акций этих категорий и типов.
Оплата дополнительных акций общества, размещаемых посредством подписки, осуществляется по цене, определяемой советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии со статьей 77 Федерального закона “Об акционерных обществах”, то есть исходя из их рыночной стоимости, но не ниже их номинальной стоимости.
Увеличение уставного капитала, несомненно, улучшает положение не только акционеров общества, но и его кредиторов. В то же время законодатель, устанавливая жесткие требования к порядку увеличения уставного капитала, заботится о том, чтобы такое увеличение было реальным, а не фиктивным и предоставляло реальные гарантии кредиторам общества.
Для защиты прав кредиторов законодатель предусмотрел увеличение уставного капитала акционерного общества – восстановление платежеспособности должника путем размещения дополнительных обыкновенных акций. Автор остановится на сути дополнительной эмиссии, которая заключается в том, что при наличии лиц, заинтересованных в получении возможности участвовать в управлении юридическим лицом – должником после выхода его из внешнего управления, выпускаются дополнительные акции, которые оплачиваются названными лицами. Средства поступают в имущественную массу должника, из которой производится удовлетворение требований кредиторов. Стоимость выпускаемых акций должна соответствовать размеру обязательств должника. После осуществления эмиссии и оплаты акций должник рассчитывается с кредиторами, внешнее управление завершается. Акционерное общество продолжает функционировать, но с увеличенным числом акционеров. Дополнительная эмиссия – весьма эффективный и разумный способ восстановления платежеспособности. Однако существует серьезное препятствие к ее осуществлению, установленное пунктом 2 статьи 100 Гражданского Кодекса Российской Федерации в виде запрета осуществлять увеличение уставного капитала акционерного общества для покрытия убытков.
Оплата вновь размещаемых акций осуществляется только денежными средствами, что исключает осуществление акционирования долга, то есть обмена требований кредитора на акции должника. Автор согласен с мнением, что акционирование долга в ряде случаев является не только целесообразным, но и единственно возможным способом восстановления платежеспособности должника, например, если желающих покупать акции нет, но кредиторы готовы простить долг в обмен на получение возможности участвовать в управлении акционерным обществом – должником.[79]
Для юридически безупречной реализации этого предложения требуется исключить из Гражданского кодекса нормы о запрете оплаты уставного капитала зачетом требований к обществу - ведь именно это и происходит, если отдать кредиторам акции юридического лица - должника в счет оплаты требований (такое мероприятие может быть названо акционированием долга и осуществляться в рамках не только финансового оздоровления, но и других стадий).[80]
Завершая исследование следует учесть, что перечень способов увеличения уставного капитала акционерного общества закреплен статьей 28 Федерального закона “Об акционерных обществах” и на сегодняшний день является исчерпывающим.