Глава 3. ПОНЯТИЕ ЦЕННЫХ БУМАГ
Ограниченность определения ценных бумаг,на которое ориентировался российский рынок в 1991 - 1993г.г., недостаточность государственного регули-рования привели к тому,что в 1994г.,в обход требований раскрытия информации, регистрации и т.п.,резко расширились объемы эмиссий суррогатов ценных бумаг, которые так же, как и классические ценные бумаги, выпускались серийно, в массовом порядке, имели стандартное содержание и были предназначены для масштабного привлечения средств инвесторов в компании, не имеющие, как правило, реальных активов. В результате - финансовые скандалы лета 1994г.
Если бы понятийный аппарат законодательства позволил определить указанные суррогаты в качестве ценных бумаг (или же Минфин РФ использовал права, данные ему в этой области), то это привело бы к применению к суррогатным эмиссиям необходимых процедур раскрытия информации и государственного регулирования., что, в свою очередь, понизило бы финансовые риски инвесторов.
Поэтому важнейшей целью законодательной работы в 1994г. стал ответ на вопрос: как определить понятие ценной бумаги таким образом, чтобы любой финансовый инструмент, выпускаемый на массовой основе и имеющий стандартное содержание, мог бы автоматически квалифицироваться как ценная бумага и, соответственно, подвергаться необходимым процедурам раскрытия информации и государственного регулирования.
Ценные бумаги как права на ресурсы
Почти все, что окружает в жизни людей, и сама их деятельность могут рассматриваться как ресурсы и являться объектом собственности, использования и т.п.
Имущественные права на эти ресурсы могут отделяться от них и существовать в самостоятельной вещной форме - в виде ценных бумаг. Каждому виду ресурсов соответствуют свои ценные бумаги, которые, в свою очередь, могут являться предметом собственности, покупаться и продаваться, быть переданными в залог и т.п.
| Вид ресурсов | Соответствующие ценные бумаги |
| Земля | - ипотека, земельный приватизационный чек (предлагался для введения в России с целью обслуживания приватизации земли) |
| Недвижимость | - Акция, ипотека, приватизационный чек, жилищный сертификат |
| Продукция | - Коносамент, обращающееся складское свидетельство, обращающийся товарный фьючерсный контракт, товарный опцион |
| Деньги | - Облигация, нота, вексель, депозитный сертификат, чек, банковский акцепт и т.п. |
Сами ценные бумаги могут рассматриваться как ресурсы, права на которые могут иметь самостоятельную жизнь, свой фондовый рынок:
| Ценные бумаги | -Производные фондовые инструменты (варранты, подписные права, финансовые фьючерсы, опционы) |
При известных обстоятельствах могут возникать и ценные бумаги - права на использование рабочей силы, на нематериальные активы (типа разрешений на экспорт-импорт продукции, право взимания налогов, право издания и т.п.).
Основой для появления ценной бумаги может стать даже вероятность наступления какого-то события (например, повышение или понижение фондового индекса).
Фундаментальные свойства ценных бумаг
Итак, ценные бумаги - это права на ресурсы, обособившиеся от своей основы и даже имеющие собственную материальную форму (например, в виде бумажного сертификата, записи по счетам и т.п.).
Однако, нет основания считать ценными бумагами контракт на покупку-продажу дома, поставку партии сырья, договор аренды оборудования и т.п., если условия этих сделок носят индивидуальный и разовый характер, если передача прав, возникающих из них, может быть обеспечена только составлением нового договора, а не продажей уже заключенного контракта.
Иначе говоря, в качестве ценных бумаг признаются только такие права на ресурсы, которые отвечают следующим фундаментальным требованиям:
обращаемость
доступность для гражданского оборота
стандартность и серийность
документальность
регулируемость и признание государством
рыночность
ликвидность
риск.
Обращаемость - способность ценной бумаги покупаться и продаваться на рынке, а также во многих случаях, выступать в качестве самостоятельного платежного инструмента, облегчающего обращение других товаров.
Доступность для гражданского оборота - способность ценной бумаги не только покупаться и продаваться, но и быть объектом других гражданских отношений, включая все виды сделок (займа, дарения, хранения, комиссии, поручения и т.п.)
Стандартность - ценная бумага должна иметь стандартное содержание (стандартность прав, которые предоставляет ценная бумага, стандартность участников, сроков, мест торговли, правил учета и других условий доступа к указанным правам, стандартность сделок, связанных с передачей ценной бумаги из рук в руки, стандартность формы ценной бумаги и т.п.). Именно стандартность делает ценную бумагу товаром, способным обращаться.
Индивидуальный нестандартный контракт ограничен рамками той сделки, в которой он совершен. Он не может обращаться. Для передачи прав по этому контракту необходимо заключение нового договора на индивидуальных условиях.
И, напротив, только стандартный контракт становится способен к самостоятельному обращению, к тому, чтобы переходить из рук в руки, в качестве особого товара, превращаясь в ценную бумагу.
Серийность. Стандартность связана с таким качеством ценной бумаги как серийность, возможность выпуска ценных бумаг однородными сериями, классами. В этой связи очень часто в качестве ценной бумаги признаются именно стандартные, серийные документы, которые могут выпускаться и обращаться однородными группами. Соответственно, может быть не признан ценной бумагой документ, за которым стоит разовое, с индивидуальными условиям имущественное отношение - документ, имеющий уникальные реквизиты и выражающий сугубо индивидуальную, неповторяющуюся сделку.
Документальность. Ценная бумага - это всегда документ, независимо от того, существует ли она в форме бумажного сертификата или в безналичной форме записи по счетам.
Документальность придает окончательный, "материальный" облик товару, называемому ценной бумагой. Только документ может зафиксировать стандартные условия ее обращения и использования, обеспечить многократный переход ценной бумаги из рук в руки, как одного и того же товара, стать доказательством правомочности доступа инвестора к правам, предоставляемым ценной бумагой.
Согласно установившейся правовой практике, ценная бумага, как документ, должна содержать все предусмотренные законодательством обязательные реквизиты[1]. Отсутствие хотя бы одного из них влечет недействительность ценной бумаги, или переводит данный документ из разряда ценных бумаг в разряд иных обязательственных документов. Например, отсутствие хотя бы одного обязательного реквизита может сделать вексель недействительным или перевести его в разряд долговой расписки, отношения по которой регулируются вместо вексельного - общегражданским законодательством.
Регулируемость и признание государством. Фондовые инструменты, претендующие на статус ценных бумаг, должны быть признаны государством в качестве таковых, что должно обеспечить их хорошую регулируемость и, соответственно, доверие публики к ним. Соответственно, плохо регулируемые фондовые инструменты, не признанные государством в качестве ценных бумаг, не могут претендовать на статус последних, как бы ни беспредельна была фантазия финансистов, предлагающих публике все новые и новые финансовые продукты и услуги. Выполнение данного требования важно для поддержания общественного доверия к индустрии ценных бумаг, что является важнейшим компонентом благоприятного экономического климата в стране.
Рыночность. Обращаемость указывает на то, что ценная бумага существует только как особый товар, который, следовательно, должен иметь свой рынок с присущей ему организацией, правилами работы на нем и т.д.
Должны в основной массе принадлежать рынку., быть товарами и те ресурсы, правами на которые являются ценные бумаги.
Ликвидность - способность ценной бумаги быть быстро проданной и превращенной в денежные средства (в наличной и безналичной форме) без существенных потерь для держателя, при небольших колебаниях рыночной стоимости и издержках на реализацию.
Если рынок отказывается признать ее ликвидность, реальность выраженных ею прав, то ценная бумага превращается в ничего не стоящий бумажный клочок. Именно это случилось на российском фондовом рынке с акциями ряда товарных бирж осенью-весной 1991/92 г.г. Другой пример - акции "МММ" (лето 1994г.)
Необходимо отличать ликвидность конкретной ценной бумаги от:
ликвидности фондового рынка в целом (способность рынка поглощать значительные количества ценных бумаг при незначительных колебаниях курсовой стоимости и низких издержках на реализацию);
ликвидности баланса предприятия, банка, инвестиционного института (степень ликвидности, готовности превращения в денежные средства активов предприятия с целью выполнения обязательств по привлеченным ресурсам).
Риск - возможности потерь, связанные с инвестициями в ценные бумаги и неизбежно им присущие (см. гл. 1). Финансовая, денежная сфера, как вторичная, производная от реального производства, еще в большей мере, чем производственный сектор, чувствительна к вероятностным воздействиям неблагоприятных факторов.
Обязательность исполнения. По российскому законодательству, не допускается отказ от исполнения обязательства, выраженного ценной бумагой, если только не будет доказано, что ценная бумага попала к держателю неправомерным путем.
Понятие ценных бумаг в международной практике
Существует множество точек зрения на то, что такое ценная бумага. Они отражены на схеме 3.
Схема 3
Как видно из схемы 3, различны перечни ценных бумаг, включаемых в это понятие; различны подходы к содержанию тех экономических отношений и к тем объектам, которые выражают ценные бумаги; в различной степени подчеркивается необходимость их документальной формы и т.п.
__________________________________
1 Banking Terminology. - Wash., American Bankers Association.-1989.-p.319
2 P.Wyckoff. The Language of Wall Street.-New York, Hopkison and Blake. - 1973. - P.193
3Glossary of Fudiciary Terms.-Wash.,American Bankers Association.-1968.-P.38
4Perrick G.Hanson. Dictionary of Banking and Finance. - London, Pulman Publishing Ltd.- 1985-p.575
5 Securities Market in Japan.-Tokyo, Japan Securities Research Institute.-P.251
6 Eugene F.Brigham, Louis C.Gapenski. Intermediate Financial Management.-New York, the Dryden Press.-1985 - P.92
7 World Bank Glossary. - Wash., The World Bank. - 1991. - P.93
В конечном итоге, это не очень отличается от того, что писал еще Карл Маркс, опираясь на бытовавшие в прошлом веке представления: "Ценные бумаги... мы можем... разделить на две части: торговые бумаги, то есть текущие векселя... и публичные ценные бумаги, как, например, государственные облигации, казначейские свидетельства, всякого рода акции, - короче, бумаги, приносящие проценты и существенно отличающиеся от векселей. Сюда могут быть причислены также ипотеки"1.