I. ПОНЯТИЕ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА

ВВЕДЕНИЕ И ОБЩАЯ ЧАСТЬ

Превод с 13-го немецкого издания,

проф. К. А. Гр а ее, кандидата юридических наук Г. Н. Полянской

и В. А. Альтшулера

Под редакцией, с предисловием и вводными замечаниями заслуженного деятеля науки проф. Д. М. Ген к и на и проф. Ж. Б. Новицкого

1919

ИЗДАТЕЛЬСТВО

ИНОСТРАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

Москва

ПОНЯТИЕ И РАЗВИТИЕ

ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА

И НАУКА О НЕМ

Введение к курсу гражданского права Эннекцеруса содержит: понятие гражданского права; историю его развития до состав­ления единого для всей Германии кодекса — Германского граж-' данского уложения; историю составления и основные прин­ципы этого уложения; историю науки гражданского права; краткий обзор законодательства и литературы других стран в области гражданского права.

Как подавляющее большинство буржуазных трудов, курс Эннекцеруса исходит из противопоставления права публичного и частного. Это противопоставление действительно коренится в самых основах капиталистического строя. Но Эннекцерус, как буржуазный ученый, не выявляет причин, обусловливающих это противопоставление и делающих различие между публичным и частным правом присущим капиталистическому строю. Для Эннекцеруса публичное право — это область отношений между обществом и его членами, характеризующаяся началом господ­ства и подчинения, в то время как частное право (гражданское) регулирует правоотношения отдельных лиц на основе равенства, свободы и автономной воли этих лиц. Для Эннекцеруса остается скрытым, что различие между публичным и частным (гражда^ ским в широком смысле этого слова) правом зиждется на противо­речии в капиталистическом обществе между общими инте­ресами (в смысле интересов всего класса капиталистов, частных собственников) и частными интересами. «Буржуазное государство, — говорит Маркс, — зиждется на противоречии между общественной и частной жизнью, на противоречии между общими интересами и интересами частными. Адми­нистрация вынуждена поэтому ограничиваться формальной и отрицательной деятельностью: там, где начинается граждан­ская жизнь и ее работа, власть администрации кончается»². Говоря о «свободе», «равенстве», «автономии воли», Эннекцерус не вскрывает того, что речь идет о формальной сво­боде, о формальном равенстве, узаконяющих неограниченную эксплоатацию трудящихся капиталистами. Он не вскрывает и того, что государственная власть в капиталистических; странах сама является совокупным капиталистом, началами господства и подчинения охраняющая незыблемость капиталистического строя, несущего невыносимый гнет, произвол, насилие.

Эннекцерус писал уже в период империализма, однако он умышленно обошел молчанием те изменения, которые имели место в гражданском законодательстве этого периода и которые были обусловлены господством монополий, и превращением бур­жуазного государства в служанку монополистических организа­ций. Маркс, говоря о периоде промышленного капитализма, писал: «Буржуа не позволяют государству вмешиваться в их частные интересы и дают ему лишь столько силы, сколько необ­ходимо для их собственной безопасности и для сохранения кон­куренции...» ¹ Но в период империализма положение меняется, буржуазные государства, выполняя задания финансовой оли­гархии, вмешиваются в хозяйственную жизнь. В связи с этим буржуазное гражданское право перестает быть исключительно областью «свободы», «равенства» и «автономной воли», оно в зна­чительной степени уже включает принудительное нормирование. Однако, несмотря на происшедшие изменения, деление права на публичное и частное остается во всех капиталистических государствах, поскольку сохраняется право частной собствен­ности на орудия и средства производства, конкуренция и анар­хия капиталистического производства.

Параграфы, посвященные истории германского гражданского права, показывают параллельное действие национального гер­манского права, реципированного римского и канонического права, процесс их взаимного влияния и объединения, результа­том которого явилось Германское гражданское уложение, дей­ствующее с начала XX столетия. Говоря об истории развития германского права Эннекцерус приводит большой и ценный позитивный материал, но освещение, даваемое им различным этапам этого развития, является в корне неверным. Так, рецепцию римского права в Германии Эннекцерус объясняет воздействием высокой римской культуры, тем, что римское право рассматри­валось как обязательный имперский закон, преемственно перешед­ший от римских императоров к императорам германским. Лишь наряду с указанными моментами Эннекцерус отмечает также, что рецепция римского права обусловливалась потребностями раз­вивающегося торгового оборота. Эннекцерус не вскрывает того, что основной причиной рецепции римского права явилось стрем­ление буржуазного общества установить неограниченную част­ную собственность, свободную от феодальных пут. «Лишь только промышленность и торговля — сперва в Италии, а позже и ib других странах — развили дальше частную собственность, как

Архив К. Маркса и Ф Энгельса, кв. IV, 1929 г., стр. 228.

тотчас же было реципировано и возведено в авторитет разработан­ное римское частное право» *.

Характеризуя Германское гражданское уложение, Эннекцерус отмечает логичность и ясность его построений, четкость давае­мых им формулировок. В качестве особого достоинства Уложения Эннекцерус выдвигает положения тех параграфов Уложения (§ 157, 242), которые требуют соблюдения доброй совести, обычаев гражданского оборота, подчеркивает эластичность норм уложе­ния, дающую, по мнению Эннекцеруса, возможность примирять противоречивые интересы. В действительности же Германское гражданское уложение, являясь кодексом периода империализма,, отличается чрезвычайной сложностью своих конструкций и фор­мулировок и тяжелым языком. Отсылка уложения к доброй совести, к обычаям оборота не примиряет противоречивые интересы, а, создавая «каучуковые нормы», дает возможность буржуазному суду, представляющему интересы монополистического капитала, применять закон в желаемом для монополистов смысле.

История науки гражданского права дается с тех же буржуаз­ных, классовых позиций, с которых исходит Эннекцерус при изло­жении действующего права; для советского читателя эти страни­цы интересны богатым фактическим материалом, а не характери­стикой или оценкой, даваемой Эннекцерусом той или другой школе.

Так, например, давая положительную оценку роли истори­ческой школы в развитии правовой науки, Эннекцерус не отме­чает ее националистическое направление, ее реакционность. Маркс писал об исторической школе, что она стремится оправ­дать «подлость сегодняшнего дня подлостью вчерашнего», объявляя «мятежным всякий крик крепостных против кнута, если только этот кнут — старый и прирожденный исторический кнут»².

Эннекцерус не излагает различных современных буржуазных теорий в области гражданского права, ограничиваясь в параграфе, посвященном взгляду на будущее науки частного права, общей фразой, что цель права заключается «в развитии всей нашей культуры, в усовершенствовании человеческого общежития и человеческого рода». А между тем все эти «теории», обычно пред­ставляющие собой смесь идеалистической философии с религией, демагогически направлены на оправдание империализма, на ма­скировку все более обостряющихся противоречий капитализма. Под видом различных модуляций теории «социальных функций» эти теории стремятся скрыть эксплоататорский характер капита­листической частной собственности.

Конец «Введения» посвящен сравнительному обзору граждан­ских законодательств других стран.

¹ К Маркс и Ф Энгельс, Соч, т IV, стр 53.

² К Маркс иФ Энгельс, Соч, т I, стр 401

I. ПОНЯТИЕ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА

§ 1. Качества гражданского права. I. Гражданское право есть частное право. Частное право регулирует правоотношения отдельных лиц как таковых на основе равенства. Оно представ­ляет собой противоположность публичному праву, которое регу­лирует правоотношения публичных организаций (государства, общин, церкви и т. д.) как таковых, а также этих организаций друг с другом, а равно отношения организаций со своими чле­нами!. В публичном праве, поскольку речь идет об отношениях между обществом и его членами, преобладает принцип господства и подчинения или, по меньшей мере, охраны и попечения (подроб­ности см. ниже, § 31).

II. Гражданское право (как этот термин употребляется в даль­нейшем изложении) есть исключительно действующее для всех граждан германское частное право, основывающееся на Граждан­ском уложении и на дополнительных к нему законах.

1. Первоначально гражданское право охватывало все частное
право ², но с изданием Гражданского уложения становилось все
более и более обычным обозначать термином «гражданское право»
только имперское частное право, основанное на этом уложении
л: на дополнительных к нему законах. Такое словоупотребление
соответствует и задачам систематического изучения: изложение и без того огромного, трудного и запутанного права Г. У. не сле­дует осложнять правовым материалом, который вследствие внеш­ней самостоятельности своих источников и по своему содержанию

.подлежит отдельному изучению и может от этого только выиграть.

2. Не относятся поэтому к гражданскому праву в этом узком смысле'
а) Специальное право купцов, т. е. торговое право, а равно и род­
ственные области морского права, вексельного права, кооперативных това­
риществ (Erwerb und Wirtschaftsgenossenschaften), товариществ с ограни­
ченной ответственностью, внутреннего судоходства, биржевого и страхо-

¹ Не все отношения такого рода организаций принадлежат к публичному праву. Поскольку организация состоит в таких правоотношениях, которые встречаются и меногу отдельными лицами, как в имущественном обороте, речь идет о частном праве.

^а Так сказано в в ст. 4, № 13, имперской конституции (1871 г.): «Общее для всей империи законодательство по всем вопросам гражданского ярава, уголовного права и судебного процесса»; согласно ст. 7, Jft 1, имперской конституции 1919 г. под граждан­ским правом, несомненно, следует понимать все частное право.(

права. Они регулируются особыми имперскими законами. Ввиду этого, а также вследствие значительного своеобразия их содержания эти вопросы торгового права или родственные им вопросы следует излагать отдельно, а здесь касаться их лишь постольку, поскольку это необходимо, чтобы отметить характерные различия и особенности. Наоборот, суще­ствуют отдельные относящиеся к имперскому праву вопросы, которые ближе к гражданскому праву, чем к торговому, в особенности те, которые регулируются законом об ответственности за вред от источников повышен­ной опасности, законом об автомобильном транспорте, законом о воздуш­ных сообщениях, законом о продаже в рассрочку и строительным законом (Bauf orderungsgesetz).

б) Специальные нормы, относящиеся к предприятиям в промышлен­
ности (Gewerberecht), в основном объединенные в Промышленном уставе.

в) Специальные нормы, касающиеся наемных рабочих и служащих
(трудовое право).

г) Так называемые права на нематериальные блага, в особенности
авторское право, которое определяет исключительное распоряжение про­
дукцией интеллектуальной деятельности, и родственные ему области па­
тентного и издательского права. Они регулируются особыми имперскими
законами, причем они настолько своеобразны, что желательно самостоя­
тельное их изучение.

III. Гражданское право есть имперское право и, как таковое,
имеет преимущество перед любым партикулярным правом (подроб­
нее см. ниже, § 14).

IV. Предметом дальнейшего изложения является только ныне
действующее гражданское право.

1. По своему содержанию, однако, гражданское право является
в основном дальнейшим развитием прежде действовавшего в Гер­
мании римского (пандектного) права и сохранившегося в праве
отдельных земель немецкого права. Для более глубокого пони­
мания следует поэтому ознакомиться с историческими основами.
В особенности надлежит использовать для изучения гражданского
права высоко развитую науку пандектного права.

Подобное рассмотрение возможно, лишь если бросить ретро­спективный взгляд на внешнее развитие, которое претерпело •частное право в Германии до Г. У. (см. ниже, § 2—10), а затем и под влиянием этого последнего (см. ниже, § 11—14а). Оно требует также обзора науки частного права (§ 15—23а).

2. Наука гражданского права не должна, однако, ограни­
читься пределами положительного права. Ей надлежит заниматься
'и тем правом, которое должно быть, вопросом о справедливом
праве, о правовом идеале, и стремиться к тому, чтобы резуль­
таты ее изысканий были плодотворны для толкования и отыска­
ния права, а при известных обстоятельствах и для lex ferenda.

-Так определяет и § 151 имперской конституции 1919 г. (NRV): «Организация хозяйственной жизни должна соответствовать принципам справедливости с целью обеспечить всем * достойное чело­века существование» (см. § 30, 46а и сп.).