ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ III. СУБЪЕКТЫ ПРАВА. ЛИЦА

ФИЗИЧЕСКИЕ ЛИЦА

как предполагаемый момент смерти⁸. Таким образом, тот, кто ссылается на предположение о нахождении лица в живых, должен доказать, что без^ вестное отсутствие наступило в момент, отстоящий примерно менее чем на 10 полных календарных лет от того момента, в который доказательство на­хождения лица в живых должно быть заменено предположением о нахожде­нии лица в живых⁹

II. Вне зависимости от действующего в пользу и против каж­дого устранения предположения о смерти лица путем удовлетво­рения судом иска, имевшего своей целью оспорить это предпо­ложение (§ 79, III), правильность объявления лица умершим может быть опровергнута путем предъявления простого доказа­тельства противоположного факта (§ 292 ZPO)^9а.

1. Поэтому безвестно отсутствующий, если он возвратится
или иным образом (например, путем дачи о себе сведений) опро­
вергнет предположение о своей смерти, может потребовать обратно
свое имущество путем иска, аналогичного иску о наследстве (§ 2031),
а также выдачи квази-наследником полученного им удостоверения
о правах наследства суду, ведающему наследством (§ 2370). Этот
иск погашается тридцатилетней давностью; однако при жизни
безвестно отсутствующего в случае, предусмотренном в § 2031,
давность ни в коем случае не истекает ранее истечения одного го­
да после того, как это лицо узнало об объявлении его умершим.

2. Между третьими лицами также допустимо доказывание не­
правильности объявления умершим; например, в процессе о на­
следстве или о подлежащем уплате вознаграждении по страхо­
ванию жизни могут быть представлены доказательства того, что
безвестно отсутствующий еще находится в живых либо умер раньше
или позже, чем это признано в судебном решении ^м.

3. Однако § 2370 устанавливает одно существенное исключе­
ние. Тот, кто при признании правильности объявления умершим
являлся бы наследником, считается действительно наследником
в интересах тех третьих добросовестных лиц, которые путем сде­
лок приобрели или отдельную вещь, входившую в состав наслед­
ства, или право на таковую вещь, или освобождение от входив­
шего в состав наследства права, либо на основе входившего в со­
став наследства права совершили предоставление в отношении
предполагаемого наследника ^и.

⁸ Прежде другого мнения был Planck, § 19, 2, однако в 4 издании его труда Knoke придерживается изложенной выше точки зрения

» На этой же точке зрения стоит теперь и Kisch, GrUnhut, 29, S 345 и др (изложенное можно в настоящее время, пожалуй, признать господствующим мнением)

»"• См KG ZW, 1910, S 104

ю Естественно, что состоявшееся решение действует лишь в отношении сторон Если, однако, вследствие иска об оспаривании объявления умершим таковое отменено или уста­новлен иной момент смерти, то это действительно в отношении всех и каждого (ZPO, § 976, АЬз 3)

и Из этого, однако, ни в ноем случае нельзя, как ото делает Герберт Мейер, вывести общее положение, что вообще добросовестные третьи лица могли бы положиться на пра­вильность объявления умершим (см § 73, II, 3, Planch-Knoke, zu § 18, 2с)

III. Особо регламентированы (и притом со значительным из­менением в сравнении с общегерманским пандектным правом) •семейно-правовые отношения в результате объявления умершим. В этой области закон в интересах устойчивости права не счел возможным ограничиться предположением о смерти, а придал объявлению умершим далеко идущее правообразующее оконча­тельное действие.

1 По пандектному праву необходимо признать, что семейно правовые отношения безвертно отсутствующего, несмотря на объявление его умер­шим, остаются без изменений до тех пор, пока безвестно отсутствующий в дей­ствительности еще находится в живых. Его брак также остается в силе и оказывается поэтомупродолжающимся и при его возвращении и даже в томслу-чае, если бы оставшийся супруг вступил между тем в другой брак. Этот по­следний брак ничтожен, что, впрочем, оспаривалось и может показаться неже­лательным, но если последовательно исходить из общего действия объявления лица умершим, которое лишь обосновывает предположение, то указанный вывод все же надо принять, если нельзя доказать существование обычного права, иначе разрешающего вопрос¹².

2. Согласно § 1348—1352 Г. У., брак, в силу объявления умер­
шим одного из супругов, еще не расторгается. Создается лишь
предположение к его расторжению (§ 18). Оставшийся супруг
может вступить в новый брак ^12а. Этот новый брак лишь тогда
ничтожен, когда оба супруга знали, что безвестно отсутствующий
был в живых после объявления его умершим. Во всех других
«лучаях путем заключения нового (действительного) брака преж­
ний брак расторгается ¹³ и остается расторгнутым, если пред­
положение о смерти будет опровергнуто или объявление умер­
шим будет отменено в результате оспаривания в исковом порядке.
Каждый из супругов по новому браку (не безвестно отсутствую­
щий) может, однако, в пределах шести месяцев после того, как
он узнал, что объявленный умершим супруг находится в живых,
оспорить новый брак, как если бы он уже знал об этом при всту­
плении в брак (§ 1350). Если это оспаривание приводит к же­
лательным результатам, то первый брак считается нерасторг­
нутым.

3. Родительская власть безвестно отсутствующего прекращается с того
момента,^который признан моментом его смерти. Однако безвестно отсут­
ствующий может вновь приобрести родительскую власть, если он об этом
своем желании заявит опекунскому суду (§ 1679).

¹² Однако дети от этого недействительного брака, как происходящие от мнимого
брака (PutatUehe), признаются детьми, рожденными в законном браке Партикулярные
законодательства содержат по изложенному в тексте вопросу весьма различные постано­
вления См Stobbe, I, § 38, Ашп 47, 48

^12а См по этому вопросу подробно М Wolf/, Bd IV, § 30

13 Это может при объявлении умершим на основе Bundesrats VO привести к большим
строгостям (см Вольф, пит соч) По австрийскому (§ 112 и ел) и швейцарскому (ст 102)
праву необходимо предварительное судебное расторжение брака с безвестно отсутствую­
щим.

ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ III. СУБЪЕКТЫПРАВА. ЛИЦА

ФИЗИЧЕСКИЕ ЛИЦА

4. Если безвестно отсутствующий состоит опекуном или попечителем,, либо сам состоит под опекой или попечительством, то опека и попечи­тельство (если они уже до этого не были сняты), в силу объявления безвестно отсутствующего умершим¹*, окончательно прекращаются (§ 1884, абз. 2 г 1885, абз 2, 1921, абз 3), так же как и его качества как члена семейного совета (§ 1878) Следовательно, по возвращении безвестно отсутствующего-эти правоотношения не могут возродиться, но, самое большее, могут лишь быть установлены вновь.

5 О влиянии объявления умершим на семейно имущественные отноше­ния говорится при изложении семейного права (§ 1420, 1425, абз. 1, 1494, абз. 2, 1544, 1547, абз. 1).

§ 81. Применение института безвестного отсутствия в отно­шении лиц и во времени.

Lewald, Int Pr R, I, S 41 If, Frankenstein, I, S 383 a, Zitelmann, II, S. 103 If

I. Институт безвестного отсутствия, по Г. У., в основном касается гер­
манских граждан, вне зависимости от того, пропали ли они без вести в Гер
мании, или за границей Однако, согласно ст 9, абз. 1, Вводного закона, для
полного применения норм германского права о безвестном отсутствии яв­
ляется достаточным, чтобы безвестно отсутствующий к началу безвестного
отсутствия был германским гражданином, даже если бы он в дальнейшей
жизни утерял германское гражданство раньше того момента, до которого он:
считался находящимся в живых. Все же германский судья обязан признать-
и в отношении немца вынесенное за границей, действительное по закону, объ­
явление лица умершим.

Иностранцы (т е лица, германское гражданство которых доказать нель­зя) могут быть в Германии объявлены умершими лишь с ограничительным действием этого объявления, а именно с распространением его лишь на те-правовые отношения, которые вообще регламентируются германским аако-ном, и на то их имущество, которое находится в Германии (ст. 9, абз. 2). Полное действие объявления умершим возможно в отношении иностранца лишь в одном случае, а именно когда его последнее местожительство было в Германии и там же проживает его жена, которая либо является германской гражданкой, либо была таковой до брака. В этом случае, однако, необ­ходимо заявление, исходящее от'этой жены (ст. 9, абз. 3).

В отношении предположений о смерти лица или нахождения его в жи­вых действует личный статут, в вопросах наследственного права — статут наследства (Erbstatut)

II. Особое значение имеет вопрос о применении нового законодатель­
ства к фактам безвестного отсутствия, начавшегося до 1900 г. В этом отно­
шении ст.ст. 158—162 Г. У. различают два случая.

и. Если в момент вступления в силу Г. У. объявление умершим еще не последовало, а также не было еще представлено заявление об объявлении умершим, то во всех отношениях применяется новое законодательство и даже в том случае, если бы, например, вследствие этого лица, которые по старому законодательству могли бы просить об объявлении умершим, были бы лишены этой возможности. Ведь весь институт безвестного отсутствия регламентирует; вопрос о доказательствах, т е. вопрос о том, при каких обстоятельствах смерть должна предполагаться, а вопрос о доказательствах должен разре­шаться по тому законодательству, которое действует в момент представление

" В этом случае решающим является момент объявления умершим, а не установлен­ный момент смерти

этих доказательств ^г Также и презумпция нахождения лица в живых на­чала действовать с 1 января 1900 г. ".

2 Если же,'наоборот, ко времени вступления в силу Г. У объявление умершим уже последовало или же заявление об объявлении умершим уже было представлено, то принципиально вопрос решается по старому за­конодательству. Начатое уже производство должно, следовательно, быть закончено по старому законодательству, а вновь последовавшее или уже ранее состоявшееся решение суда об объявлении лица умершим вызывает последствия в соответствии со старым законодательством ³.

3. Однако существует одно очень важное исключение изложенные, далеко выходящие за пределы простой презумпции о смерти, семейно-право-вые последствия объявления лица умершим должны с 1 января 1900 г. об­суждаться по новому законодательству также и в тех случаях объявления лица умершим, которые вообще подпадают под действие старого законода­тельства *. Так, например, если кто либо в местности, где действовало

¹ Следовательно, может быть установлен момент смерти, падающий на время до
1900 г, да/не если бы действовавшее тогда законодательство чтого не допускало, иного
мнения НаЬгсМ (S 98) Niedner (zu § 28, 158 2), Ajlolter (S 213 И) См с другой сто­
роны, Planck (zu § 158, 2)

² Действие презумпции нахождения лица в живых в этом случае лучше всего может
быть пояснено примером гр А, проживавший на территории действия пандектного права,
5 января 1890 г эмигрировал в Америку, оставив свою жену, гражданку В, и с тех пор
пропал без вести В 1897 г умер его отец, в 1900 г умерла его мать, наследниками которых
явился бы А, если бы он находился в живых Поскольку установленный для общих слу-
чаев безвестного отсутствия десятилетний срок начинается с истечением 1890 г, и следо-
вательно, объявление умершим могло бы иметь место 1 января 1901 г, предполагается, что
безвестно отсутствующий до истечения 1900 г находится в живых Презумпция нахожде-
ния в живых наступает сейчас же с момента вступления в силу Г. У Тем самым наслед-
ство после матери открылось в пользу ее сына, который ко времени ее смерти, последовав-
шеи в 1900 г, рассматривался как находящийся в живых Однако что же будет снаслед-
ством отца, умершего уже в 1897 г? Г У не содержит об этом никаких постановлении
Можно было бы сделать лишь следующие выводы презумпция нахождения в живых деи-
ствует лишь с момента вступления в силу Г У По отношению ко времени до 1900 г
такая презумпция не существует, поэтому теперь, как и раньше, представляется сомни-
тельным, находился ли А в 1897 г в живых, тем самым его жена не сможет обосновать
утверждение о том, что ее муж являлся наследником после своего отца Между тем этот
вывод оказывается неправильным Вопрос о том, умер ли безвестно отсутствующий и
когда именно, является вопросом о доказательствах Однако для ответа на такой вопрос
решающим является то время, в которое доказательства представляются Теперь когда
иск исходит от жены, она в силу ныне действующей презумпции может доказать, что
ее муж находился в живых до истечения 1900 г, следовательно, находился в /кивых и
в 1897 г Этого достаточно Безразлично, могла ли бы шена это доказать такжеуже и до
1900 г В остальном наследование после отца в 1897 г регламентируется, конечно, по ста­
рому законодательству (ст 213)

³ Возбужденное (что допустимо в Вюртемберге, Мекленбурге, обоих Гессеназс,
Нассау и Шлезвиг-Гольштейн) уже производство об объявлении лица безвестно отсут­
ствующим или о вводе предполагаемого наследника во владение имуществом безвестно-
отсутствующего обсуждается также по старому законодательству, и если объявление
лица безвестно отсутствующим или ввод во владение наследственным имуществом после­
довали уже до 1900 г, то старое законодательство является решающим также и в отно­
шении объявления умершим или в отношении окончательного ввода во владение (ст 161,
абз 1 и 2) Поскольку упомянутый ввод во владение не относится к известным отноше­
ниям, на которые распространялось бы действие объявления умершим по Г У, постольку,
согласно ст 162, возможно объявление умершим е ограничительным его действием

* Это касается также и упомянутого в конце предыдущего примечания объявления умершим (ст 161, абз 3)

ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ III. СУБЪЕКТЫПРАВА. ЛИЦА

ФИЗИЧЕСКИЕ ЛИЦА

I

общегерманское право, объявлен умершим до 1900 г., то оставшийся супруг безвестно отсутствующего может после 1 января 1900 г. вступить в действи­тельный брак, и в отношении этого брака имеют применение все ранее упоми­навшиеся правила § 1348—1352. С этого момента также действуют все пред­писания Г. У. о родительской власти, опеке, попечительстве и т. д. безвест­но отсутствующего или над безвестно отсутствующим.