нолетние вообще не находятся более под родительской властью, так как таковая прекращается С наступлением совершеннолетия у детей
II По более новому римскому праву домочадцы (Hauskinder), т е лица, находившиеся под родительской властью (римское право знает лишь одну patria potestas) в общем уже приравнивались в своей правоспособ ности в частности, в способности обладать имуществом, к самостоятельным членам семьи (homines sui juns)la.
Лишь то, что они приобретали с помощью предоставленного им от отца peculium profecticium поступало еще в силу закона к отцу, однако и эта особенность отпала уже в пандектиом праве вместе с peculium '.
В отношении дееспособности подвластные дети также были лишь в немногих отношениях поставлены в худшее положение Они не могли заве щать свое имущество (за исключением однако, так называемыхЬопа castren sia и quasi-castrensia) и принятые ими на себя заемные обязательства, без согласия лица, под властью которого они находились, не получали, согласно Lenatus Consultum Macedomanum, полной силы Оба эти oipa ничения в Г. У. отпали 2,3.
§ 92. Родство. 1 Родство, кровное родство, eognatio представляет собой основанную на происхождении или усыновлении семейную связь. Оно является родством по прямой линии (между родителями или прародителями и потомками) либо родством по боковой линии (между потомками одного и того же предка; § 1589). Следует различать.
1. Законное родство, которое создается исключительно путем происхождения от законного брака, и внебрачное родство. Внебрачное родство признается лишь в отношении матери и ее семьи. В отношении отца и его семьи внебрачный ребенок не считается родственником г (§ 1589, абз. 2).
Из этого правила установлены важные исключения:
а) Дети, узаконенные путем последующего брака или путем объявления их законными, занимают положение законных детей (§ 1719, 1736); при этом, однако, в случае объявления ребенка законным, это последствие ограничивается в своем действии лишь отцом, с одной стороны, и ребенком и его нисходящими, с дру гой стороны (§ 1737).
б) Дети, родившиеся в оказавшемся ничтожным браке, при равниваются к законным детям, поскольку обоим супругам при заключении брака не было известно о его ничтожности (§ 1699, абз. 1). Однако это приравнение не имеет места, если ничтожность брака основывается на несоблюдении формы и брак не занесен в брачный реестр (§ 1699, абз. 2).
1а Возможность такого peculium по пандектному праву оспаривалась, однако фак. тически пекулии более не встречался
2 Для заемных обязательств ото, впрочем, имеет мало значения, так как подвласт ный, вследствие своего несовершеннолетия, нуждается в согласии своего законного представителя
3 Относительно более древнего германского права см Plamtz, Dt Pnvatrecht, § 88
^ Однако, как препятствие ко вступлению в брак, внебрачное родство также принимается во внимание (§ 1310)
ФИЗИЧЕСКИЕ ЛИЦА
2 Естественное родство и родство в силу усыновления. Усы новленный пользуется положением законного ребенка усынови теля (§ 1757) 2 Однако усыновитель не наследует после ребенка (§ 1759), а на родственников усыновителя действие усыновления вообще не распространяется (§ 1763)
3 Родство по боковой линии является полнородным, если оба лица происходят от общих отца и матери, и нополнородным, если у них имеется лишь один общий родшель 33d
4 Для отнесенных к компетенции законодательства земель правовых отношений, касающихся высшего дворянства (см, однако, выше, § 88 III), а также пожалованных поместий, и в большинстве случаев фидеикомиссов, имела особое значение агна- ция, т е родство мужчины по мужской линии Эта германская правовая агнация отлична от агнации римского права, которая основывалась не на происхождении, а на семейной власти (patria potestas и по древнему праву manus), и уже в пандектном праве утеряла свое значение 4.
5 Наиболее важными последствиями родства являются насле дование по закону (§ 1924, ел.), эвентуально — пваво на закон ную долю (§ 2303, ел.), алиментные обязательства (§ 1601, ел.), препятствование к заключению брака (§ 1310), преимущественное приглашение для опеки (§ 1776, 1779), право возбуждать хода тайство о лишении дееспособности (§ 646, 680 ZPO), право отказа от свидетельства на суде (§ 383 ZPO, § 52 STPO) и др
П. По вопросу о близости родства принимается во внимание исчисление по степеням и исчисление по парентелам или линиям.
1. Степень родства определяется, как по римскому праву, так и по общегерманскому праву, по числу посредствующих рождений (§ 1589, римское исчисление), в то время как каноническое право при боковом родстве учитывало лишь отдаленность от общего предка и, притом при различном расстоянии — более отдаленное 5.
2 О родстве в силу усыновчения, как препятствии к заключению брака, см § 1311
3 Различие неполнородных братьев и сестер по consangumei и utermi утеряло свое значение Неполнородными родственниками являются например, и внебрачные и закон ные дети одной и той же матери
за Если каждый из супругов имел детей до вступления в брак, то между этими детьми нет родства Однако с детьми от нового брака они будут состоять в неполнородном родстве
4 По праву Юстиниана, она еще обосновывала права кровного родства, что, однако, имело значение лишь в случае родства в силу усыновления По общегерчансному праву усыновлением непосредственно создается положение родного ребеньа Отцовская власть является лишь следствием этого
5 Следовательно, со своим двоюродным братом состоишь по римскому и ныне при нятому исчислению в четвертой степени родства, по каноническому праву — во второй степени, с сыном двоюродного брата в пятой степени, а по каноническому исчислению — в третьей степени (боковой линии)
ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ III. СУБЪЕКТЫПРАВА. ЛИЦА
2. Исчисление по парентелам, рядам или линиям имеет особое значение для наследования по закону 5а. Под парентелой понимают группу родственников, связанную общим родоначальником (мужчиной или женщиной), и располагают парентелы в зависимости от расстояния между общим родоначальником и наследодателем.
Поэтому первый разряд образуют потомки;
второй разряд — родители и их потомки;
третий разряд — дед, бабушка и их потомки;
четвертый разряд — прадед, прабабка и их потомки и т. д.
III. Свойством является семейная связь между одним из супругов и родственниками другого супруга (родственники одного из супругов с родственниками другого супруга в свойстве не состоят). Свойство не ограничено только временем брака, но про должается и после прекращения брака, независимо от причины —
смерти ли одного из супругов или путем развода (§ 1590). Линии и степени свойства исчисляются таким же образом, как и линии и степени родства. По той же линии и в той же степени, в которых состоят в родстве с одним из супругов, находятся в свойстве с другим супругом. Что касается отношений одного из супругов к потомкам другого супруга от прежнего брака (мачеха, отчим), то тут неточно говорят вместо свойства о сводном родстве.
Последствия свойства, по Г.У., далеко не так значительны, как последствия родства. В материальном праве свойство может, при известных обстоятельствах, представлять собой препятствие к заключению брака (§ 1310), в процессуальном праве оно может иметь значение для вопроса об обязательности выступать свидетелем (§ 383, 389 ZPO; 52, 58 STPO).
IV. Как в обыденной речи, так и на языке закона, слово «семья» не имеет единого устойчивого значения. Понятие семьи можбт охва тывать всех родственников, а равно супруга 6 и свойственников (более широкое понятие, см. § 1969, 1093), или же более узкий круг лиц (см., например, § 6), где под семьей понимается супруг и те лица, которые, согласно семейному правуь имеют право на получение содержания. (Определение, что в отдельном случае понимается под словом «семья», является вопросом толкования7.)
§ 93. Имя и вопрос об иных правах личности.
Gierhe, I, § 83; О. Fischer, Burg. A., 6, S. 396 И.; КоЫет, Burg. A., 5, S. 77 И.; Nip-fold, SachsArch. f. BRI, S 361 (1, Opet, Ziv. A, 87, S. 31311; Jur. W, 1921, S. 1520; Isaah, Der Schutz des Namenrechts nach den Reichsgesetzen, 1901; Cohn, Neue Recbtsguter, 1902;
ча В более древнем германском праве для исчисления родства мерилом являлся крут дома (считалось по кровному родству Magschaft), из которого затем в средние века возник счет по семействам (парентелам).
8 По английскому праву и супруги состоят в родстве.
7 См. по этому вопросу Tv.hr, Bd 1,S 439; 31. Wolff, Bd IV, § 1. Сравнение по различным правовым системам: Е. Wahl, Recntsvgl. HWB, II, S. 336 ff.
ФИЗИЧЕСКИЕ ЛИЦА
(Kite, Burg. A. 15, S. 320 ff.; Olsftausm.Verh.d. Namensrechts z.Firmenrecht, 1900; Adler, Der Name, 1921; E. Muller, Standesvorrechte und Adelsnamea, 1926; Matiba, Namensrecht und Anderung von Famllien und Vornamen, 1930;Plamol-Ripert, I, nt. 96 suit. Во Франции (С. с.) не существует правил по этому вопросу; имеется подробно разработанная теория: Ehrenzweiff, I, § 66; Egger, I, Anm. zn Art. 29, ZGB, для Англии: С-иПг, I, S. 30, И; E. Heymann, S. 305. См. далее Hedemann, JTortschritte des Civilrecnts, I, S. 58 ff.
!.• Имя, в первую очередь, присваивает индивидуальность лицу. Имя — это не только правовое свойство лица; право на имя признается и субъективным личным правом (см. выше, § 71 II) 1, из чего вытекает, что при наличии законных предпосылок может быть предъявлен иск об установлении имени (ZPO, § 256). Однако, кроме того, право на имя может явиться, согласно § 122, в двух случаях основанием для предъявления иска, а |\ именно: когда право лица, управомоченного на пользование име- %{ нем, оспаривается 2а или когда другое лицо пользуется именем •, неправомерно 2б. Однако пользование3 именем заключается
: * Так же RGE, 69, S. 403. Право на имя неотчуждаемо. Предоставление другому
, фактически пользоваться именем, например, в качестве литературного псевдонима, так же само по себе ничтожно, так как право на имя имеет своей целью лишь обозначение собственной личности путем присвоения ей имени. Вследствие этого такого рода предоставление мотет Выть понято лишь как обещание, обязывающее не осуществлять притязания из § 12 и возможные притязания на возмещение убытков Такой отказ от притя-д заний, который может последовать также и молчаливо (и за эквивалент), следует считать 1 действительным (RGB, 5, S. 171; OLGE 15, S. 303;Opef, Ziv. A., 87, S. 360). Взгляд на f право на имя, как на личное право, является господствующим также и во французской доктрине, в то время как практика во многих случаях говорит еще о propriete du nom: Plamol-Ripert, I, Nr. 114.
2 Специальные постановления, которые защищают имя, содержатся также и в законе о товарных знаках (§ 14, 18, 19) и в UnlW&, § 16. В отношении фирмы, торгового имени купца в настоящем месте может быть дана лишь ссылка на § 17 и ел. HGB, в частности на § 37 II HGB. Согласно этому предписанию, нравом на иск о воспрещении дей-, ствий обладает тот, «право которого было нарушено, поскольку другой неправомерно f воспользовался его фирмой». К этим правам относится не только право на фирму, но также; и право на имя (RGE 56, S. 190). Притязания, однако, могут быть направлены лишь про-••тив незаконного пользования фирмой.
2» На словах или фактически (например, путем срывания с двери дощечки с именем). 26 Пользование является неправомерным, когда посягающий на имя не имеет права, на это имя, и носитель имени также не давал своего согласия на это пользование. Тем У самым из § 12 не может быть выведено притязание, направленное против того, кто носит '• одинаковую фамилию, о том, чтобы этот последний, во избежание смешения, пользовался? своей фамилией лишь в соединении ее со своим именем или иным отличительным при-) знаком (см. RG JW, 1911, S. 572). Пользование своим именем в пределах §12, так же как и •'§ 37, АЬз. 2, HGB, никогда не может являться неправомерным, Е^ли же имеется налицо фактический состав по § 16 UWG, который дополняет защиту по § 12 BGB (или § 12WZG),;;.то, согласно этому, возможен иск о воспрещении даже в случае правомерного пользования | именем, фирмой, если имеется налицо опасность смешения, CM.RGE, 110 S.234; 114,3. 10; { (Мальцман и Нейербург). Имперский суд не хочет применять § 16 ITWG против единодич-' ного купца, который, согласно § 18 HGB, вынужден пользоваться в качестве фирмы своей •„* фамилией (RGE, 116, S. 209, дело Stollwerk). См. по этому вопросу Bmt, JW 1928, S. 321,. "783 If.; Gierke, Handelsrecht; 3 Aufl., S. 88 ff.; Kirchberger, Das Namensrecht der Gleichna-4 migen, 1930; Hoffmann, Rosenthal, Queck, Breit, JurW, 1928, S. 1420 ff. t ' ' По вопросу о том, имеется ли налицо пользование чужим именем при отсутствия [возражений против наименования, см. RG JW, 1930, S. 1722. 22 Л. Эвнекцер>е "
ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ III. СУБЪЕКТЫПРАВА. ЛИЦА
не только в том, что данное -до обозначает
товаров За * и в
именем, но также, например, и в тда' ^
для обозначения промышленного пРедпР
или художественных или литературных иб0K_
обозначении третьих лиц, которые находятся в каких-либо фак
тических отношениях с лицом «, ^^^l^^a право за-
1 В первом из этих двух случаев посягательство на °Р* ключается уже в самом оспаривании правомерности пользования
-Г^слу^ГпрГв^
личие опасности смешения или видимости принаддежноси
обоих случаях можно искать на суде об шения «•, и если можно ожидать и дальнейшего
за Если бы использованное имя сделалось..... „*,„,-,» ,—
* BG, JUr. W., 24,1711. Примеры: Р™^^*0™ 186 ^ervaia-для сырковых знака, RGE, 54, S.42;74,S ЗН (сигареты «Цепцелин») 100 S^8bt^^^цриука. продуктов); использование имени в обозначении фирмы,к*, g, ^ ^ крометого> зании на то, что это имя прежнего владельца, В,G, war, находящегося
Вв=И1«.8-в»-Првдаг,и«яиея^№Я«я»сяя™^ имем_ казалосьбьи в живых лица в литературных произведениях испо"ьзнияотоит Jur.W,
что на этот вопрос следует дать положительный ответ (на иной точ е Р ^^ ^_ 21, 8. 1551), KG (, многие другие); о™,™^9^ ^Гв™^. 19", 8. 145, шения интереса, заслуживающего защиты-закона .< ом. сценического имени
где использование чужого, редко вотРеча»щ^а^яНУруШение этим интересов носи- хотя и признается неправомерны^ однако отРи°ае^ P;925,S. 1426.Не будет исполь- «ляэтого имени.См. далее, JW, 1929.3. ^^^^с^е это имя, но зованием имени, если им ововвтетоя лжвд.да™ия«> неправомерное по-
говорится что-либо несоответствуюп,ее действительности (прения ^^ мещение имени под воззванием), RGE, 91, S. Зо2 "' ^°° (RGB, 108, S. 231),
4* Нельзя признать обоснованным решение^ ™пе?окв°д°н^м ^ ксвоему супругу, которым «^'^^«J^^.^^^S'Se. жены. Против матеря которая
Ti2 BGE, 101,,236. Примеры^асност— ^^^^^
ство о получении стипендии, предоставление которой завис ^ ^^ чденов
деленной фамилии. В последнем случае ПамвД»^. ^ «точкииясправед-
sssrJ.i-rs
.
официальное признание, удаление имени с вывесьи.
его отца, последний может предъявить ись.
£39"
ФИЗИЧЕСКИЕ ЛИЦА
о восйрещении действий, нарушающих право на имя в, вне зависимости от виновности совершившего нарушение г. О притязании ' на возмещение убытков в § 12 не упоминается, но такое-притязание при наличии вины 7а (умысла или неосторожности)1 было бы, по § 823, абз. 1, обосновано 7б.
II. Что касается приобретения или утери права на имя, то следует различать 8 * •
1. Фамилия.
а) Законный ребенок (а также рожденный от мнимого брака), узаконенный или признанный законным, получает фамилию отца (§ 1616, 1699, 1719, 1736), внебрачный ребенок — фамилию матери, если же она находится в браке или находилась в браке, — ее девичью фамилию (§ 1706)9.
Усыновленный получает фамилию усыновителя 10, однако еслж он усыновляется замужней женщиной или женщиной, состоявшей в браке, — ее девичью фамилию; если ребенок усыновляется обоими супругами, то он получает фамилию мужа. При усыновлении можно присоединить собственную фамилию, если договор (об усыновлении) не устанавливает иного (§ 1758). Ребенок теряет фамилию усыновителя, если усыновление будет отменено, разве бы он был усыновлен супругами и одпн из супругов умер уже до отмены усыновления (§ 1772).
б) Замужняя женщина получает фамилию мужа (§ 1355)10а. Однако ей должно быть разрешено присоединить (но лишь для сведения) свою девичью фамилию, и она может требовать, чтобы другое лицо не пользовалось неправомерно ее девичьей фами-
8 В случае повторения действия возможно после предварительного предупреждения наложение денежного штрафа или ареста (ZPO, § 890).
7 Иск может быть предъявлен и к официальным учреждениям, если только речь яе идет исключительно о входящих в их компетенцию распоряжениях, касающихся по рядка пользования именем: RG Gruchot, 49, S. 828 Я.; 50, S. 981; Seuff. A., 60, S. 129.
'» RGB, 95, S. 271.
7б Согласно ст. 29 Швейцарского гражданского уложения, можно при известных обстоятельствах требовать также возмещения и нематериального ущерба («Genugtuung»), по Г. У. же это не допускается (1, § 847).
8 В дальнейшем даются лишь основные положения: отдельные вопросы см. Кгрр- |, Wolff, Familienrecnt.
* См. Вводные замечания редакторов к настоящему разделу.
» Однако муж матери может, с согласия ребенка и матери, дать ему свою фамилию (§ 1706, абз. 2).
ю Однако усыновление без намерения установить отношения как между родителями и детьми (а только с целью перемены фамилии) может оказаться ничтожным, как притворная или безнравственная сделка (§ 117, § 138); ЗеиЯ.\А.., 60, S. 130И.; OLGE, 4, S. 107 Я.; 6, S. 290; см. также RGE, 29, S. 132 ft; Jur. Z., 1927, S. 165, 1045; RGB, 114, S. 338; J. W., 1927, S. 2582; KG в Recbt 1922, Nr. 1707, 1923; Nr. 1022; на иной точке зрения Tuhr, II, 1, S. 564.
ю» Однако неудачен вывод, делаемый OLG, K6nigsberg (J. "W., 1929, S. 3096), из 1355 относительно защищаемого по § 823, 1, права мужа возражать против пользования женой другой фамилией. Тут приходят на помощь § 823, II, BG, 185 Str GB, § 826 BG.
*
ФИЗИЧЕСКИЕ ЛИЦА
лией106. Как правило, она сохраняет фамилию мужа и после развода (§ 1577, абз. 1), однако может опять принять и своюфами-лшо или, если не она одна была признана виновной, то и фамилию, которую она носила до своего последнего замужества (вдовью фамилию). Если по разводу она одна была признана виновной, то муж может запретить ей носить его фамилию
<§ 1577).
в) Предоставление правительством фамилии и разрешение на перемену фамилии относятся к области публичного праваuи поэтому не затрагиваются 11а Г.У. Самовольное изменение фамилии не дозволено иб. Присоединение прежней фамилии к приобретенной новой фамилии, за исключением упомянутого в пункте «а» случая (§ 1758), является недопустимым 11в. Предоставление фамилии производится в отношении подкидышей12; 'оно, впрочем (согласно предполагаемой воле при предоставлении), теряет свою силу при обнаружении действительной фамилии.
2. Личное имя приобретается путем наречения, исходящего от лица, на которое возложена забота о ребенке (отец, мать, опекун) 12а.
III. Нормы Г.У., касающиеся фамилии, относятся также и к • указанию на принадлежность к дворянству 13, так как это указа-' ние, согласно действующему закону (NRV Art. 103, Aba. 3, S. 2);
1»б RGJW, 1925, S. 363. По швейцарскому обычному праву (см., однако, ст. 161 '|
ZGB), оба супруга могут носить объединенную фамилию обоих. См. Еддег, 29, И, 2; RGB, J
95, S. 272. О положении по французскому праву Planiol-Ripert, I, Nr. 110, 113..$[
11 Напротив того, вопрос о приобретении фамилии по давности носит чаетноправо- 1
вой характер; поэтому приобретение фамилии по давности, даже где оно, быть может, ."л
допускалось партикулярным праврм, в силу ст. 55 исключено. На этой же точке зрения Л
стоит EG Sen//. A., 59, S. 307 И.; Opet, S. 359; другого мнения Oerfmonn zu § 12, 2 AT.".;?
ч» Изменение фамилии допускается лишь с разрешения государственного органа.'.
См. для Пруссии VO 3 November 1919. Вопрос этот подведомствен министерству юсти-*
ции, в определенных случаях — председателю окружного суда; в Баварии — окруж-^
ному полицейскому управлению (Disttiktepolizelbeudrde), для Швейцарии — Art. |
80, ZGB..5
не Совершенно иначе смотрит на этот вопрос английское право, которое допускает.<
в вопросе о принятии фамилии и изменении фамилии исключительно большую cbo-j
бону. 8
ив в Пруссии, согласно Minvert. 29 August, 1919 принятие двойной фамилии может быть допущено в тех случаях, когда этого требуют хозяйственные интересы, се--.) мейные отношения и тому подобные основания. Д
is Никак нельзя признать, что опекун, согласно § 1773, или заявитель, согласноЭ PStG § 24, были бы управомочены давать фамилию подкидышу, YU
i а Если личное имя занесено в реестр рождений, то в Пруссии для изменения J его необходимо разрешение суда низшей инстанции (Рг JM Verf. 21 April 1920)., ~-л
is Mayer, Lelpz Z., 1920, S. 133; Neumeuer, Bay, Rptl Z., 1920, S. 5; Opet, Зиг.'Э W., 1920, S. 136; Bernreuther, Bay Epll Z., 1919, S. 415; Riefzsch, Pr. Verw. Bl., 42, S. 56;; Stier-Somlo в Nipperdey, Grundrechte, Bd I, S. 209 It.; Owstien, Jur. Z., 1928, S. 1469;'; LZ., 1930, S. 289; GosUcft, LZ, 1926, S. 353, 420; относительно tltres noblllaires — Ptaniot Hipert, I, Nr. 132 sulv.
имеет., значение лишь как часть фамилии 1М«а. Из этого вытекает:
1-. Указание на' принадлежность к дворянству (фон, кавалер, барон', граф, князь, герцог) является исключительно лишь частью фамилии и со времени вступления в силу имперской конституции 1919 г. приобретается на тех же основаниях, на каких вообще приобретается фамилия, тем самым (в отличие от прежнего права) также путем внебрачного рождения от матери-дворянки (§ 1706), путем узаконения (§ 1719, 1736), усыновления (§ 1758), присвоения фамилии замужней матери внебрачному ребенку (§ 1707, абз. 2), вступления в брак не равной по происхождению матери с принадлежащим к высшему дворянству мужем 15. Само собой разумеется, что дворянское имя у лиц женского пола может быть испольяовано в женской форме (графиня, баронесса и т. д.),.а мужское дворянское имя может склоняться15*.
2. Отйаз от обозначения в фамилии принадлежности к-дворян- етву впредь недопустим, так как такой отказ означал бы изменение фамилии. Следовательно, должны применяться общие нормы о порядке изменения фамилии.
3. Все основания приобретения и утери фамилии относятся также и к личному дворянству, так как закон не устанавливает никакого различия 16.
... " В прежнее время указание на принадлежность к дворянству не являлось частью j фамилии, так как дети-мужчины, обладавшие личным дворянством, не вправе были ^прибавлять к своей фамилии приставку «фон», и получилась бы большая путаница, если J- бы внебрачным детям дворянина, на которых, согласно местному законодательству, ^дворянство не переходило, в равной мере было бы дозволено пользоваться приставкой Еифон» или именовать себя «барон». Эта точка зрения является преобладающей и на ней |:.стоял 25-й германский съезд юристов (т. 3, стр. 43, ел.), а также B.GJ, 47, 88; OLGB, 31, |,284; иного мнения Бюлов, Крюкман, Опет. Однако там, где слово «фон» (von) или «фом» а) представляло собой составную часть гражданской фамилии, это слово, естественно, ^подпало уже ранее под все действующие о фамилии основные положения. •А'11а По вопросу о фамилиях членов владетельной (landesherrliche) фамилии, ранее |шравившей в Пруссии, см. VO, 27 November, 1923. Они называют себя «принц прусский», Щставя впереди имя: «Вильгельм, принц прусский», а не «принц Вильгельм прусский», is Это правило не имеет, однако, обратной силы. Следует отвергнуть мнение Opet, j. Z., 1920, S. 136, что ст. 109, абз. 2, содержит в себе аутентичное толкование и что тем |самым, например, и внебрачные дети матери-дворянки, родившиеся до 14 августа 1919 г., Смогут носить теперь дворянскую фамилию; RGE, 103, S. 194; 109, S. 251; 113, S. 114. ЦОднако допускается приобретение дворянской фамилии путем производства об измене-Цваи фамилии;, см. также между тем восстановленное прусское VO 3 November, 1919 J, 12 Mai, 1922). См. RGE, S. 254.
is» rge, 113, S. 10711.; Josef, D. Rlcht, Z., 1928, S. 468; на неправильной точке Ирения стоит Goslich, LZ, 1929, S. 436.
Ё. la Из этого само по себе вытекало бы, что родившиеся после 14 августа 1919 г. дети Ёотца, имеющего личное дворянство, приобретали бы дворянскую фамилию; однако в бес-|>численных случаях это было бы равнозначно присвоению новой фамилии и стояло бы i противоречии с целью закона, которая ясно выражена в запрещении впредь наделять f Дворянством (ст. 109): OLG, 42, S. 248 (Miinchen).
ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ III. СУБЪЕКТЫПРАВА. ЛИЦА
ФИЗИЧЕСКИЕ ЛИЦА
4. Нормы § 12 должны непосредственно применяться и для обозначения принадлежности к дворянству 17.
5. Законодательство земель не может запретить пользование обозначением принадлежности к дворянству, сделавшимся частью фамилии, так как это противоречило бы постановлению имперской конституции (ст. 109, абз. З)18.
IV. Если Г.У. упоминает только о праве на имя, то этим никоим образом не исключена возможность применения по аналогии этих постановлений к подобным случаям. Необходимо лишь взвесить, имеется ли потребность в таком распространении и не стоит ли такое распространение в противоречии с намерением Г.У.
1. Наименование юридического лица, общества, союза, не пользующегося правами юридического лица, полного торгового товарищества.
а) Поскольку личные права, не составляющие принадлеж ность индивидуальности человека, присущи и юридическим ли цам, то право на имя (§ 12 Г.У.) должно быть по аналогии 19 распространено 20 и на них (см. также § 57, 64, 65).
б) В равной мере необходимо признать, что по § 12 Г.У. подле жит защите и наименование общества, не пользующегося правами юридического лица, так как здесь имя так же, как и фамилия физического лица, служит для различения этого объединения в правовом обороте 21.
Общее имя является тем, что характеризует каждое общество '(см. ниже, § 97).
в) Полное торговое товарищество также пользуется защитой своей фирмы по § 12 22.
1* Прежде лишь по аналогии; на это указывалось и в некоторых вводных законах.
is Слово «только» («шг») в ет. 109, абз 3, предлода. 2, не должно толковаться, как слово «не более как» («hochstens»). За обозначением принадлежности к дворянству не только не может быть признано значение, которое выходило бы за пределы его, как части фамилии, но это обозначение действительно должно считаться составной частью фамилии. Недопустимо, чтобы по этому вопросу в отдельных союзных государствах (землях) действовали различные правовые нормы.
18 § 12 помещен в разделе о физических лицах, поэтому он не может получить непосредственного применения к юридическим лицам
2» См. RGE, 74, S. 114; 109, 213; 115, 406. Так, например, город может запретить наименование театра городским театром, если такое обозначение может вызвать представление, будто это предприятие находится в управлении города или им субсидируется (BGE, 101, S. 16; J. "W, 1927, S. 117). Сказанное относится и к юридическим лицам торгового права, в частности к акционерным обществам, а именно: для применения § 12 достаточно уже неправомерное использование составной части наименования, если она употребляется как сокращенное наименование; EGE, 109, S. 213; 115, 407. О том, что защищается также и наименование северо-американской корпорации «Corporation», см. RGE, 117, S. 215. Дальнейшая литература см. Wameyer, % 12,Ашп. 36. Напротив того, неправильная точка зрения выражена Henle, I, S 475.
21 BGE, 78, S. 101, OLG, Munehen, JW, 1925, S. 2150.
22 cm. BGE, 114, S. 90, в комаром отвергается изложенный в UGE, 88, S. 421, взгляд, что полное торговое товарищество (OHG) имеет право лишь на фирму, но не право на имя.
2. Герб, псевдоним, телеграфный адрес.
а) Далее следует считать бесспорным, что защита имени по аналогии распространяется и на дворянский и гражданский герб, л также применяется тогда, когда речь идет о гербе корпорации публичного права 23.
б) Соответствующее применение по аналогии § 12 возможно ж в отношении псевдонима, который присваивают себе художники, писатели в своей профессиональной деятельности. Однако это применимо лишь постольку, поскольку имя художника или писа теля стало известно в широких кругах как обозначение опреде ленного художника или писателя, т. е. оно фактически опреде ляет личность в названной области для более или менее значитель ного круга лиц 21. Следовательно, если бы кто-либо пожелал писать под именем «Кармен-Сильва», или «Ремарк», или выступал бы, присвоив себе имя известного актера, то может иметь место иск о воспрещении таких действий 25.
в) Равным образом по аналогии с § 12 пользуются защитой
23 R&E, 71, S. 262, BG Gruchot, 67, S. 541. § 12 применяется здесь не только тогда, когда пользующийся гербом считает себя вправе пользоваться им как своим гербом (например, чтобы отметить свою принадлежность к дворянской фамилии), но также и тогда, когда герб используется с иными целями, например, при ведении предприятия или для помещения на промышленной продукции. На этой точке зрения стоит EG JW, 1924, $. 1711, которая, тем самым, отказывается в этих пределах от противоположного взгляда, выраженного в BGE, 71, S 265. См. также Warneyer, 1911, Nr. 468. Дальнейшую литературу см. Wameyer, % 12, Anm. 48.
21 Следовательно, имя художника или писателя подлежит охране не вообще, а только при наличии указанных в тексте предпосылок. Этим можно было бы считать опровергнутым возражение Планка о том, что нет правовой нормы, устанавливающей наличие предпосылок, при которых такое право приобретается. Является ли псевдоним в действительности твердо установившимся обозначением определенного лица или нет, решает наличие того факта, что широкие круги под псевдонимом разумеют именно определенного писателя (часто вообще известно лишь это принятое писателем имя) Правовая норма, которая с этим фактом связывает право на это имя, получается путем аналогии, выводимой из § 12 Г. У То, что, согласно протоколам, II Комиссия единогласно придерживалась иного мнения, не исключает применения аналогии, так как этот взгляд не получил своего выражения в тексте закона. Впрочем, существуют разные точки зрения: за прямое или по аналогии применение § 12, в частности, — BGE, 101, S 230; OLGE, 41, S. 3 (KG); Дернбур», Экк, Эндеман, Гирке, Гельдер, Колер, Леонгард, Рицлер, Эртман, Опет; противоположного мнения, например Бирман, Козак, Ольгаузен, Планк, Ребейн, Тур. На изложенной в тексте точке зрения стоит по существу французская теория Plamol-Ripert, I, № 2, р 129 suiv., JW, 1921, S 348, 621, 1521 He без основании ссылаются также на то, что псевдоним содержит не малую долю чести художника или писателя и что также и поэтому он может искать защиты по § 12. См. BGE, 101, S. 231, KG в JW, 1921, S 39. Право на имя художника сохраняется за носителем этого имени и тогда, когда он прекращает свою профессиональную деятельность (BGE, 101, S. 231). Не имеет значения ни для действительности сделки, ни для вопроса о допустимости иска то обстоятельство, что сторона обозначена лишь с помощью псевдонима.
25 Не запрещено присвоение дворянской фамилии в качестве псевдонима писателя или иного псевдонима, так как указание на принадлежность к дворянству представляет «обои лишь часть фамилии (NBV, Art. 109).
ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ III. СУБЪЕКТЫПРАВА. ЛИЦА
ФИЗИЧЕСКИЕ ЛИЦА
34$
телеграфные адреса и известные сокращенные наименования, если они вошли в практику оборота 2в.
V. Г. У. не знает других личных прав. В особенности признание субъективного права на жизнь, свободу, телесную неприкосновенность, здоровье27 и честь, тайну частной переписки или вообще на интимную сферу жизни личности столь же мало обосновано, как и признание общего права личности 28.
1. Нельзя признать право на честь, так как иначе, согласно' § 823, I, возможно было бы требование о возмещении убытков вследствие хотя бы только неосторожного нарушения чести. Однако это не соответствует намерению закона. Поэтому импер ский суд неоднократно высказывался против признания права на честь 29. Подробнее это может быть изложено в обязательствен ном праве (см. т. 2, § 227).
2. Не существует также особого (хотя бы по аналогии с § 12); подлежащего защите личного права на тайну частной переписки (право на собственное письмо)30. Однако в отношении писем авторское право может быть обосновано, и при известных об стоятельствах опубликование их может содержать в себе умыш ленное, противное нравам причинение вреда и поэтому мо жет обосновать притязание на возмещение вреда, согласно § 826 31.
3. Равным образом господствующее учение и судебная прак тика не признают с достаточным на то основанием и права на за щиту интимной сферы жизни собственной личности 32.
4. Выше было уже отмечено (§ 71, I33), что общее личное право не признается по германскому праву.
2» RGB, 102, S 89; 109, S 213 («Kwatta»).
27См. выше, § 71, I.
28См. выше, § 71, Ij далее, Tithr, I, § 6, V, Wieruszowsfct, В. Recht Z, 1927, S. 225j Cohn, Neue Rechtsguter, 1902; Speaker, Die Persbnlichkeitsrechte nut besonderer Berucksieh- tigung des Rechts auf die Ehre im schweizenschen Privatrecht, 1911; Keyssner, Recht am eigenen Bilde, 1896, Gareis und Keyssner в DIT, XXVI, I, S. 3 a., Rwtschel, Ziv, A., 94, S. 142 a. und das Recht am eigenen Bilde; Fuld, Jur Z., 1928, S. 417 If; Kohler, Das Bigenbildim Recht, Burg. A., VII, S. 94If; Perreau, Les droits de la personnallte в Rev. tnmestr, 1909, p. 501; Egger, ZGB, I, S 28; E Adler, Die PersonUchkeitsrechte im ABGB, Festschrift, 1911, Bd П, S. 163; Ehrenzweig, I, § 32;.cJe Boor, Urherberecht und Verlagsrecht, 1917, S. 47 И.
2» RGB, 51, S. 374; 60,8.5.
so За существование этого права высказывается Kohler, Autorrecht, S. 127, Burg. А., VII, S. 106; на противоположной точке зрения стоит RGB 69, S. 403; Oertmann, § 12, 9
31 RGE, 69, S 403 (дело Nietzsche), Lippmann, Recht an Brielen, Seuff. Bl., 77, S. 299 ff., 361 ff; JW., 1920, S. 452 (Bismarck); JW., 1921, S. 901.
32 См., однако, по этому вопросу также Giesher, Das Recht des Privaten an der eigenea Geheimsphare, 1905; Schulz-Schaefjer, Das subjective Recht, S. 223 If.; Lippmann, op. rat., 25, DJT, II, 92, 130; III, 172; Wteruszowsfet, op. cit.
аз Часто подчеркивается, что защита проявлений личности законодательством об-авторском праве, законом о товарных знаках и дополнительно по § 826 является недостаточной и что иностранное законодательство провело более сильную защиту лично-
5„ За пределами Г.У. находятся еще некоторые нормы, о которых необходимо упомянуть вследствие их близкого родства с выше рассмотренными вопросами личных прав. •
а) Согласно §§ 22—24 Kunst Urh G, портрет 34, за некоторыми исключениями36, может распространяться и выставляться для публичного осмотра только с согласия 36 изображенного лица и в течение первых десяти лет после его смерти — только с согласия его близких (супруг, дети, эвентуально родители). Эти постановления по аналогии должны применяться и к изображению лица на сцене или в кинофильме 37.
Нарушение этих правил влечет за собой штраф и обязанность возмещения вреда. Однако из этого признанного законом права человека в отношении распространения и выставления для осмотра
не только в том, что данное -до обозначает