Samgny. I, S 61 If., Thol, Еш1еЦш§ ins D Pr K,, § 38 ft, Brmz, I, § 25, Holder, § 13; Dernburg, § 33, Regelsberger в Геттингенском юбилейном издании в честь Иеринга, § 45 ff. и Pand. I, § 31, Gierke, I, § 6, I, 1; Wmdscheid-Кгрр, § 29
I. Господствующие сомнения и неясности по поводу понятия сингулярного или чрезвычайного права (singulares oder regelwidriges Recht) проистекают большей частью из того, что его с самого начала отождествляют с особенным или особым правом, установленным для известных категорий (лиц, вещей и т. д.). Между тем, оба понятия не покрывают друг друга ни по своему существу, ни по пределам их применения.
1. Сингулярным *, чрезвычайным, противоречащим общим принципам, аномальным правом мы называемътакие (общие) правовые нормы, которые нарушают общий правовой принцип для особых, специфических случаев. Понятие это уже четко определено римлянами и подходит ко всем тем случаям, где римляне употребляют выражение jus singulare 2. Для понятия права, противопо-
1 Jus singulare est quod contra tenorem rationis propter aliquam utilitatem auctori-tate constituentium mtroductum est (сингулярным правом называется то, которое введено авторитетом законодателя, вопреки силе принципа, во внимание к некоей практической надобности), L IS, D. de legibus, 1, 3.
s Гай, III, § 114, обозначает как сингулярное право, не допускающее перехода по наследству требования адетипулятора, и правило о ничтожности адстипуляции, заключенной рабом; L 2 de test mil., 29, 1, гласит, что воинское завещание содержит в себе нечто сингулярное; L. 23, § 1 D, de poss 41,2 обозначает jus postlinumi как сингулярное; L. 2, § 2. D de jure cod., 29, 7 объявляет сингулярным правило о том, что для действительности кодициллярных определении в некоторых отношениях решающее значение имеет время составления завещания (но не кодицилла); по L. 23 § 3. D. de fideicom. lib, 40, 5 отпущение на волю раба в порядке фидеикомисса, которое завещатель приурочил к тому времени, когда наследник достигнет определенного возраста, сингулярным образом действительно и тогда, если наследник умрет ранее достижения этого возраста; по L. 44, § 3 D. de usurp., 41,3, сингулярным является правило, что время, в течение которого права на наследство не предъявлены, засчитывается в срок приобретательнои давности, по L. 44, § 1, D. de poss., 41, 2,—что раб без ведома господина приобретает ему пе-
ложного- этому, для права, соответствующего принципиальным положениям (prinzipmassiges Recht) — tenor rationis — у римлян лет технического термина 3; нет в нем необходимости и для нас.
Сингулярными являются, например, запрещения дарения, римские законы о неспособности принимать наследство, ограничения интерцессии женщин, так как эти нормы нарушают общие правомочия отчуждения и распоряжения; в общегерманском и гражданском (германском) праве сингулярны: нормы, касающиеся формы обязательственных договоров, в виду того, что принципиально для таких договоров не требуется определенной формы; нормы ответственности владельцев гостиниц и железных дорог (ответственность за повышенную опасность), так как они противоречат общему принципу ответственности за вину, но не так называемая ответственность за 'находящегося в просрочке должника, так как она является следствием обязанности возмещения вреда, связанной с просрочкой.
2. Понятие сингулярного (чрезвычайного) права совсем не лишено значения, как это часто утверждают за последнее время; систематическое исследование требует ясности в вопросе о том, какое из двух противостоящих друг другу правил соответствует высшему правовому принципу и какое из них ему противоречит. Это понятие не лишено и практического значения, ибо из него следует, что сингулярные правовые нормы не подлежат в общем порядке применению по аналогии, так как они не отменяют высшего правового принципа, а только стремятся нарушить его в особых случаях.
а) В пределах более узкого принципа, лежащего в основе сингулярной нормы, допустима аналогия (а не механическое заключение от противного: argumentum a contrario). Так, например, римские юристы распространили на другие интерцессии сена-тус-консульт Веллеяна (Velleianum), запрещавший женщинам
кулии; по L 15 D. de reb. cred., 12, 1, — что заем, при известных обстоятельствах, может быть заключен без передачи суммы займа. Во всех этих случаях, по мнению римлян, руководящий принцип нарушается в силу особых основании В соответствии с последующим развитием права некоторые из этих положений, впрочем, представляются нам теперь не сингулярными, а последовательно вытекающими из изменившихся за это время б^олее общих положений. В особенности действительность обязательства по займу в случаях L. 15 D. 12, 1, вытекает из современного (правильно сформулированного) понятия займа (об этом-т. П, § 139).
з Jus commune не кажется мне, как это До сих пор было общепринятым, противоположностью jus singulare, но противоположно лишь праву, действующему для определенных слоев населения, которое может быть сингулярным (часто и бывает), но не должно быть обязательно сингулярным; другими словами, оно противоположно особому праву {«jus proprmm» или «privilegium»), в частности «jus nulitare» и «jus fisci» Насколько мне известно, также и в источниках jus commune и jus singulare никогда не противопоставляются Друг другу, а вышеуказанным выражениям. Так, Paulns, II, 4а,? 3, затем L. 7 D. de inj test., 28, 3 иЬ. 3, так же какЬ. 11 D. de test mil., 29, 1, противопоставляют jus commune завещаний и jus proprium солдат или jus nulitare; L. 15 D. desubst, 28, 6, противопоставляет jus commune субституции prmlegium militum, a L. 37 D. de jure Ilsei, 49, 14, — jus commune конкурсного кредитора — противопоставляется pnvilegium fisci. To обстоятельство, что упоминаемые здесь особые предписания являются в то же время сингулярным правом, не должно вызывать удивления, так как именно в римском праве особые права часто совпадают с сингулярным правом.