ПОНЯТИЕ И ОСНОВНОЕ ДЕЛЕНИЕ ПРАВА

частных лиц), то мы называем их публичными организациями (см. ниже, § 97, 112). Они являются носителями публичной вла­сти. К ним относятся:

а) Государство, т. е. организация, которой на определенной
территории принадлежит самостоятельное (не производное от дру­
гой высшей власти) владычество.

Государственная организация имеет, таким образом, территориальную основу, это — территориальное объединение. Оно обладает самостоятельной господствующей властью, которая не основана на постановлении другой, вышестоящей власти. То, что эта господствующая власть в определенных отношениях ограничена другой, вышестоящей властью (союзного государ­ства), не исключает понятия государства, если только в пределах очерчен­ных границ сохраняется самостоятельное господство¹, покоящееся на соб­ственной организации, а не на правовых предписаниях вышестоящего целого². Поэтому германские «земли» (Lander) являются государствами, не­смотря на многочисленные ограничения, которыми по имперской конституции 1919 г. нормируется их право господства ³. Но суверенитетом они не обла­дают.

б) Коммунальные союзы, т. е. включенные в государство тер­
риториальные объединения (Gebietskorperschaften), обладавшие
лишь несамостоятельным (основанным на предписаниях госу­
дарства) правом господства, каковы общины, округа, про­
винции.

в) Ряд покоящихся на правовых предписаниях союзов (Ver-
bande), образованных для определенных публичных целей, как
школьные, благотворительные союзы, союзы по поддержанию
дорог, университеты, торговые и сельскохозяйственные палаты,
промысловые объединения (Innungen) и т. д.

г) Церкви, т. е. организованные христианские религиозные
общества (Religionsgeseljischaften).

2. Публичным правом мы называем право, которое регулирует
отношение между собой публичных организаций как таковых,
а также отношение организаций к своим членам. Наоборот, в тех
случаях, когда подобная организация вступает в отношения,
сходные с отношениями между отдельными людьми (например,
в качестве кредитора, должника, собственника, наследника), —
речь должна идти не о публичном, а о частном праве.

3. Частное право регулирует правоотношения, в которых отдель­
ные лица выступают именно как отдельные лица (а не как чле­
ны публичной организации), как уже выше указано. Но отноше­
ния публичных организаций также принадлежат к частному пра­
ву, поскольку они не покоятся на их положении в качестве власти

² Об иных взглядах см. выше, § 29, прим. 8.

⁸ В имперской конституции 1919 г. нельзя не признать явного.сдвига в сторону единого государства.

и не заключаются в выполнении задач этих организаций как пуб­личных объединений *.

II. То, что в теории расчленяется в виде понятий, в жизни (в жизненных отношениях, в законах, в правовых институтах) часто тесно переплетается друг с другом ^1а. Из частных прав возникают публичные права и обязанности(избирателъноеправо землевладель­цев, налоги земельные, со строений, с имущества); частные права связаны с публичным требованием к государству о правовой защи­те, устанавливаются по предписаниямпубличного права (в судебном порядке) и осуществляются принудительно. За нарушение частных прав следует публичная угроза наказанием; нарушение публичных обязанностей может вызвать частноправовую обязанность возмеще-ния вреда (нарушение служебного долга). Далее, правопорядок часто может достигнуть той же цели установлением как частноправовых, так и публичных обязанностей. Поэтому нередко разрешение вопро­са о публичноправовой или частноправовой природе отдельного правоотношения или правовой нормы представляет затруднения.

1. Решающим в этих случаях является не то, может ли спор­ное отношение быть разрешено судом в порядке гражданского процесса ⁵; это — только нормальное следствие существования частного права вообще. Кроме того, хотя защита при помощи гражданскоправового иска большей частью связана с частными правами, но по особым соображениям в ней может быть отказано или она может быть предоставлена также разрешению в порядке н публичного права. - Равным образом, наличие или отсутствие имущественного интереса не является определяющим признаком, ибо существуют частные права, не представляющие имуществен­ной ценности (семейные права, право на имя и некоторые обяза­тельственные права) и бывают публичные права, обладающие высокой имущественной ценностью (налоги, таможенные пошли­ны) ⁶. Так же мало решает само по себе и основание приобретения

* Римляне дают мало пригодное определение- Publlcum jus est quod ad statum ret " Romanae spectat, privatum, quod ad smgulorum utilitatem (L I § 2 D. de J. et J, I; § 4 D. <le J. et J I, 1) (публичное право — то, которое относится к статусу римского госу­дарства, а частное — которое касается интересов отдельных лиц). У римлян даже право, касавшееся государственных имуществ и сношении, во многом регулировалось осо­быми нормами (Permce, Zeitschrift t. Rechtsgescnichte, 18 Rom. Abt., S. 1 И), а муниципии и прочие публичные организации настолько представлялись им частями государства, что до их сознания не доходило, что правила, регулирующие эти отношения, не могут. относиться к государству, по крайней мере непосредственно.

U Интересную, но только частично удавшуюся попытку изложения совместно общего учения о публичном и частном праве предпринял Fnednchs, Der allgememe Teil <les Recnts, 1927.

⁵ Это точка зрения Гона, цит. соч., особенно стр. 133 ел; против этого — Бирлияг, Гирке, Вах и др.

⁹ Требования по пошлинам и налогам не стали бы частными правами, даже если бы Сыл иск в гражданскоправовом порядке. Требования процентов по займам кредитных учреждений не становятся публичноправовыми от того, что они подлежат взысканию в административном порядке. Примеры Wach, Handb. Ziv. Рг., 1, S. 113, Anm. 85.

9 Л. Эннекцерус