Глава 5. ПАТЕНТНОЕ ПРАВО 1 глава

§ 5.1. Общие положения

В общественном производстве имеется два взаимосвязанных элемента — это собственно процесс производства и его результат — товары (потребительские и средства производства). Технологии или способы производства являются результатом прежде всего творческой деятельности ученых и изобретателей, конструкторов и инженеров. Именно их творчество лежит в основе изобретений, которые воплощаются в новых товарах и новых способах их производства. Без результатов творческого труда общество не может развиваться, поскольку именно творческий труд является основой и средством промышленного и общественного развития.

Правовое положение результатов творческой деятельности, относящейся к производству, устанавливается нормами патентного права.

Патентное право — это совокупность прав, предоставляемых правообладателю на результаты творческой деятельности в производственной области.

Объекты патентного права становятся таковыми только после получения охранного документа. Вид охранного документа зависит от вида объекта промышленной собственности. Несмотря на то что охранным документом на результаты творческого труда обычно считается патент, существо патентного права заключается не в виде охранного документа, а в виде охраняемого объекта. Другими словами, охранным документом результатов творческой деятельности на одни объекты является патент, а на другие — свидетельство.

При рассмотрении патентного права основное внимание будет уделено правовой охране изобретений — важнейших результатов творческой деятельности. Особенности правовой охраны изобретений будут использованы mutatis mutandis (с соответствующими изменениями) при рассмотрении правовой охраны иных объектов патентного права.

Изобретения занимают особое положение среди результатов творческой деятельности. Изобретения кардинально меняли условия жизни человека, они не только позволяли создавать новые товары, но и изменяли способы производства, радикально сказываясь на развитии человеческого общества. Недаром говорят, что история человечества — это история изобретений.

Изобретения — это не просто технические решения. Изобретения — это основа совершенствования действующих производств и создания новых техники и технологий, технологического, экономического и социального развития общества.

В отношении правовой охраны изобретений единства мнений нет.

С одной стороны, считается, что патентная охрана соответствует интересам всех групп общества и всех стран. Такая модель патентного права поддерживается и насаждается экономически развитыми странами и контролируемыми ими международными организациями для того, чтобы заставить иные страны следовать ей. Создается мифология патентного права, чтобы приписать ему черты, которыми оно не обладает. Отрицательные последствия патентной охраны тщательно скрываются, а существующая критика либо игнорируется, либо дискредитируется.

С другой стороны, многие исследователи, экономисты и политики считают современную модель патентного права реакционной, служащей в основном интересам развитых стран, национальных и транснациональных корпораций. Существует немало публикаций, посвященных критике современной патентной системы¹. Различные организации пытаются минимизировать вред патентной системы даже для развитых стран. Можно напомнить о деятельности Public Patent Foundation в США. Развивающиеся страны пытаются противодействовать современной патентной системе², хотя это далеко не всегда удается.

§ 5.2. Эволюция патентной охраны изобретений

История человечества неразрывно связана с созданием тех или иных изобретений, которые представляли порой огромную ценность не столько для изобретателя, сколько для лиц, которым принадлежала власть. Вот почему очень давно правовой статус изобретений стал устанавливаться государством, в котором изобретения были созданы.

Система привилегий была первой формой охраны изобретений, и ее необходимость обосновывалась поощрением создания новых изобретений. Следы таких привилегий восходят к VI в., но лишь в 1476 г. появилась государственная патентная система в Венецианской республике после принятия Указа о патентах или привилегиях на некоторые творения человеческого разума, в частности на изобретения. Основные принципы этого указа легли в основу всех последующих патентных систем.

В соответствии со Статутом о монополиях 1628 г. в Англии первому изобретателю устройства предоставлялась патентная грамота сроком на 14 лет на право изготовлять новые виды изделий в пределах государства, причем никто иной такого права не имел.

В 1790 г. в США появился первый патентный закон. Особую важность закона отмечал Марк Твен в своем романе «Янки при дворе Короля Артура», герой которого считал, что «страна без бюро патентов и без твердых законов, защищающих права изобретателей, подобна раку, который может двигаться только вбок или назад».

В 1791 г. был принят патентный закон Франции, в котором впервые провозглашалось право изобретателя на свое творение и его использование только с разрешения патентообладателя.

В XIX в. патентные законы были приняты в большинстве европейских стран, в том числе и в Российской империи. В конце XIX в. были разработаны и приняты международные договоры, направленные на унификацию охраны объектов промышленной собственности.

Парижская конвенция по охране промышленной собственности является ервым международным договором в этой области, и предназначена она я создания международной системы охраны промышленной собствен-юти и гармонизации национального законодательства с международны-и нормами. Конвенция подписана 20 марта 1883 г. 11 странами в Париже вступила в силу 7 июля 1884 г. Конвенция пересматривалась в 1900 г. Брюсселе, в 1911 г. в Вашингтоне, в 1925 г. в Гааге, в 1934 г. в Лондоне, 1958 г. в Лиссабоне. Действующий текст Парижской конвенции относится к Стокгольмскому акту 1967 г., измененному 2 октября 1979 г.¹ Таким образом, Парижская конвенция содержит положения и нормы почти 30-летней давности. Все страны — участницы Парижской конвенции образуют Союз по охране промышленной собственности. Советский Союз присоединился к Парижскому союзу 1 июля 1965 г. Российская Федерация является его членом с 25 декабря 1991 г.

Договор о патентной кооперации предназначен для того, чтобы «упростить и сделать более экономичным осуществление охраны изобретений, когда такая охрана испрашивается в нескольких странах»². Договор о патентной кооперации лежит в основе системы РСТ (Patent Cooperation Treaty), предназначенной для получения патентной охраны изобретений в различных странах посредством единой международной заявки.

Договор принят на Дипломатической конференции в Вашингтоне 19 июня 1970 г., он вступил в силу почти через восемь лет после его заключения и стал действовать с 1 июня 1978 г. В 1979 г. в договор внесены дополнения, а в 1984 и 2001-м договор был изменен. Российская Федерация как правопреемник Советского Союза является участницей данного договора с 29 марта 1978 г.

Страсбургское соглашение о Международной патентной классификации. Первая классификационная патентная система действовала с 1831 г. в патентном ведомстве США. Аналогичные системы стали использоваться в патентном ведомстве Германии с 1877 г. и в патентном ведомстве Великобритании с 1880 г. После принятия Парижской конвенции по охране промышленной собственности возникла необходимость унификации национальных классификационных систем. Первым результатом такой унификации стала Европейская конвенция по Международной классификации патентов на изобретения от 19 декабря 1954 г., которая вступила в силу 1 сентября 1968 г. На основе этой конвенции была разработана Международная патентная классификация (МПК). 24 марта 1971 г. было заключено и 7 октября 1976 г. вступило в силу Страсбургское соглашение о МПК'. Система МПК постоянно изменялась, и с 2006 г. действует ее восьмая редакция. Объем МПК очень велик, например, официальный русский перевод пятой редакции МПК издан в 1991 — 1992 гг. в 12 томах. В настоящее время МПК доступна на компакт-дисках² и на портале ВОИС.

Советский Союз стал членом Страсбургского соглашения 3 октября 1976 г., а Российская Федерация в порядке правопреемства — с 25 декабря 1991 г.

Соглашение ТРИПС. Патентному праву посвящены ст. 27—34³. Несмотря на признаваемый фундаментальный характер Парижской конвенции, очень многие вопросы охраны промышленной собственности в ней вообще не рассмотрены. Нормы Соглашения ТРИПС дополняют Парижскую конвенцию с точки зрения интересов, теории, практики и экономически развитых стран.

Евразийская патентная конвенция¹ заключена в Москве 9 сентября 1994 г. Арменией, Азербайджаном, Беларусью, Казахстаном, Кыргызстаном, Молдовой, Россией, Таджикистаном и Туркменистаном для создания Евразийской системы единого патента, действующего на территории государств-участников. Для администрирования Евразийской патентной системы и выдачи евразийских патентов в Москве образована Евразийская патентная межправительственная организация (ЕАПО). Договор о патентном праве принят 1 июня 2000 г. на Дипломатической конференции в Женеве⁵ и вступил в силу 28 апреля 2005 г. для первых 10 стран. Договор предназначен для упрощения и упорядочения процедур и сокращения затрат на получение и поддержание в силе патентов. Договор регулирует процесс формализации получения патентов, в том числе в электронной форме. Название договора не соответствует его содержанию, поскольку в нем нет каких-либо правовых положений в отношении патентной охраны. В настоящее время комитет экспертов ВОИС работает над проектом нового договора о материальном патентном праве' (Substantive Patent Law Treaty).

§ 5.3. Эволюция патентной охраны изобретений в России

Имперский период. Законодательное закрепление прав на изобретения установлено в 1812 г. в Манифесте «О привилегиях на разные изобретения и открытия в художествах и ремеслах». Решение о выдаче привилегий принимал Государственный совет, но выдавались они за подписью и печатью министра внутренних дел от имени царя. Следует подчеркнуть, что термин «привилегия на изобретение» имеет смысл, близкий к термину «патент на изобретение».

В 1833 г. вступило в силу Положение о привилегиях, которое внесло изменения и дополнения в Манифест 1812 г. и существенно расширило права обладателя привилегии. Привилегии выдавались не только на изобретения, но и на усовершенствования общеполезных предметов. В 1870 г. вступил в силу Закон «Об изменении порядка делопроизводства по выдаче привилегий на новые открытия и изобретения» с упрощением процедуры выдачи привилегий, которая возлагалась на Мануфактурный совет. По представлению этого совета министр финансов выдавал привилегию с формулировкой «по указу Его Императорского Величества». Данный закон установил, что изобретатель имеет право на патент, удостоверяющий права изобретателя.

Последний Закон Российской империи об изобретениях — «Положение о привилегиях на изобретения и усовершенствования» — вступил в силу в 1896 г.

Советский период. После 1917 г. радикально изменилось не только правовое положение патентообладателей, но вся система прав на объекты промышленной собственности.

Декрет СНК от 30 июня 1919 г. «Положение об изобретениях» отменил ранее действовавшее в России законодательство в области промышленной собственности и стал правовой основой регулирования отношений по созданию, использованию и охране изобретений, введя новую форму охраны изобретений — авторское свидетельство. Комитет по делам изобретений был уполномочен оценивать изобретения на предмет их полезности. Причем изобретения, признанные полезными, объявлялись достоянием государства. Такие изобретения могли быть свободно использованы с сохранением за изобретателем права на получение вознаграждения за использование его изобретения.

Во время новой экономической политики было принято постановление ЦИК и СНК СССР от 12 сентября 1924 г.' «О патентах на изобретения», которое признало только патентную форму охраны изобретений. Постановление восстановило действие патентов Российской империи.

Постановление ЦИКи СНК от9 апреля 1931 г. «Положение об изобретениях и технических усовершенствованиях» восстановило охрану изобретений авторским свидетельством. Авторские свидетельства выдавались на служебные изобретения. В остальных случаях изобретение могло охраняться патентом. Право на использование изобретения, охраняемого патентом, принадлежало патентообладателю, а на изобретения, охраняемые авторскими свидетельствами, — государству, изобретатель же имел право только на вознаграждение. Поскольку разработка большинства изобретений требует значительных средств, они оказывались служебными и охранялись авторскими свидетельствами. Поэтому основным охранным документом на изобретения в СССР стало авторское свидетельство, хотя охрана неслужебных изобретений патентами была возможной, если изобретения создавались в индивидуальном порядке.

Положение СНК СССР от 5 марта 1941 г. «Об изобретениях и технических усовершенствованиях» отменило ранее действовавшее положение, однако многие нормы были сохранены. Если раньше вопросы выдачи охранных документов решал Комитет по делам изобретений, то с введением в действие данного постановления эти вопросы перешли в ведение народных комиссариатов. Экспертизу изобретений на новизну проводило Бюро экспертизы и регистрации изобретений Госплана при СНК СССР.

Ведомственная система авторских свидетельств на изобретения оказалась неэффективной, поэтому положение Совета Министров СССР от 24 апреля 1959 г. «Об открытиях, изобретениях и рационализаторских предложениях» восстановило централизованную охранную систему изобретений. Впервые в мире введена правовая охрана открытий. Комитет по делам изобретений и открытий при Совете Министров СССР стал основным органом этой системы.

Положение Совета Министров СССР от 21 августа 1973 г. «Об открытиях, изобретениях и рационализаторских предложениях» в некоторой мере совершенствовало сложившуюся систему охраны объектов промышленной собственности с учетом положений Парижской конвенции.

Последний патентный закон Советского Союза был принят 31 мая 1991 г.² и действовал до 25 декабря 1991 г., когда прекратил существование Советский Союз.

Современный период. После распада СССР в каждом из суверенных
государств стала формироваться система права на объекты интеллектуальной собственности. Так как Российская Федерация обладала первоклас-сными специалистами в области интеллектуальной собственности, то именно здесь появились первые законы в сфере интеллектуальной собственности.

Патентный закон Российской Федерации от 23 сентября 1992 г. введен в действие 14 октября того же года для охраны изобретений, полезных моделей и промышленных образцов. Содержание этого закона использовалось в других странах переходной экономикой в качестве образца.

С 2008 г. правоотношения в сфере патентного права регулируются частью четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации.

§ 5.4. Принцип патентной охраны

Возникновение прав на объекты патентного права основано на регистрационном принципе охраны, в соответствии с которым право на результат интеллектуальной деятельности возникает только при получении охранного документа, подтверждающего права определенного лица на определенный объект.

Вид охранного документа определяется видом объекта. Для подтверждения правовой охраны изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, селекционных достижений используются патенты, а для других объектов — свидетельства. Принципиальных различий между патентами и свидетельствами нет, поскольку они являются охранными документами и предназначены для подтверждения предоставленных прав некоторому лицу на некоторый объект на некоторый срок.

Выдача патентов осуществляется национальными патентными ведомствами и региональными организациями.

Для обладания правами на объект промышленной собственности необходим не только охранный документ, но и регулярные платежи для поддержания в силе охранного документа.

При обсуждении в § 2.7 оповещений об авторском праве отмечалось, что наличие или отсутствие конвенционного знака на охраняемом объекте не имеет никакого отношения к наличию прав. Парижская конвенция подобные оповещения дтя объектов промышленного права не устанавливает. В соответствии со ст. 5D «для признания прав не требуется помещения на продукте какого-либо обозначения или указания на патент, полезную модель, регистрацию товарного знака или депонирования промышленного образца»'. Несмотря на это, многие патентообладатели при производстве товаров, в которых воплощены изобретения, предпочитают указывать номер патента той или иной страны. Такие оповещения не носят право-определяющего характера и являются лишь оповещением, что воплощенное в товаре изобретение охраняется тем или иным патентом. Подобная практика далеко не всегда приносит пользу патентообладателю, поскольку упрощает заинтересованному лицу поиск информации по упомянутому патенту для целей реинжиниринга и последующего «обхода» патента.

§ 5.5. Связь авторского и промышленного права

В современной литературе, посвященной интеллектуальной собственности, взаимосвязь авторского и промышленного права сводят к отдельным случаям взаимосвязи правовой охраны произведений прикладного искусства и промышленных образцов, топологий интегральных микросхем и картографических произведений, к ограничениям на свободное использование названий произведений в качестве товарных знаков.

В действительности связь авторского и промышленного права гораздо глубже. Дело в том, что почти все заявочные материалы на получение охранных документов являются объектами авторского права. Для того чтобы в этом убедиться, достаточно напомнить об условиях правовой охраны произведений литературы, науки и искусства (см. § 2.7), в соответствии с которыми авторское право возникает автоматически при соблюдении трех условий:

•объективное существование произведения;

•творческий характер произведения;

•правомерность использования охраняемых объектов.

Первое условие всегда выполняется, поскольку заявка на получение охранных документов подается в патентное ведомство в бумажной или электронной форме, которые являются объективными.

Второе условие тоже выполняется, поскольку никто не может отрицать, что составление заявки не носит творческого характера. Изобретатель дважды творец: он не только создал изобретение, но и изложил его сущность в форме произведения научно-технической направленности.

Третье условие относится только к производным и составным произведениям. Для самостоятельных произведений, какими являются заявки на получение охранных документов, это условие не является необходимым.

Таким образом, заявки на получение охранных документов удовлетворяют признакам правовой охраны произведений. Следовательно, направляемые в патентные ведомства заявочные материалы являются объектами авторского права.

В соответствии с Бернской конвенцией авторское право на произведение возникает в силу факта его создания и не связано «с выполнением каких бы то ни было формальностей»¹, т. е. с регистрацией, депонированием, опубликованием, обнародованием произведений и т. д.

Следовательно, в соответствии с принципом автоматической охраны произведений авторское право на заявку на выдачу патента возникает у изобретателя с момента ее подготовки до подачи в патентное ведомство. Заполнение соответствующих форм для получения патента не только подтверждает объективное существование произведения, но и является «опубликованием» произведения вне зависимости от того, будут в последующем сведения об изобретении официально обнародованы или нет.

Несмотря на обоснованность этих результатов и их соответствие международным договорам и национальному законодательству в области авторского права, обычно авторское право изобретателей игнорируется специалистами в области промышленной собственности только потому, что в своей деятельности они нарушают эти международные договоры и национальное законодательство. Дело в том, что в соответствии с нормами авторского права запрещено использовать произведение автора без его письменного разрешения по договору. Те патентные ведомства, которые не заключают соответствующие договоры с автором-изобретателем на использование его заявочных материалов, являются нарушителями законодательства об авторском праве. Признавать это обстоятельство руководители патентных ведомств не желают, а по суду изобретатели как лица, зависимые от патентного ведомства, не решаются защищать свое авторское право.

В результате в патентных ведомствах сложилась порочная практика нарушения авторского права изобретателя, поскольку описания изобретений не только публикуются без письменного договора с автором-изобретателем, но и копируются и рассылаются неопределенному кругу лиц. Все это имеет тяжелейшие последствия для всего изобретательского дела и общественного развития¹.

Бездоговорное использование описаний изобретений не может рассматриваться как допустимое ограничение авторского права. Рассмотренный в § 1. 12 трехуровневый критерий не допускает свободного использования сведений об изобретениях и иных объектах промышленной собственности, поскольку при сложившейся практике патентных ведомств не выполняется третье, самое главное условие, так как при свободном использовании сведений об объекте промышленной собственности законные интересы автора ущемляются необоснованным образом. В результате свободного, бездоговорного распространения сведений об изобретениях наносится прямой и порой очень крупный ущерб как изобретателям, так и государству, поскольку сведения о лучших изобретениях свободно используются в других странах.

Таким образом, авторское право изобретателей и других лиц на заявочные материалы и патентную документацию должно признаваться патентными ведомствами со всеми вытекающими последствиями как для этих ведомств, так и для всего изобретательского дела.

§ 5.6. Субъекты патентной охраны изобретений

Первичными субъектами патентного права могут быть следующие физические или юридические лица:

•авторы изобретений;

•работодатели авторов служебных изобретений;

•лица, указанные в заявке на выдачу патентов;

•правопреемники вышеуказанных лиц.

Автор изобретений — это физическое лицо, творческим трудом которого создано изобретение.

При создании изобретений совместным творческим трудом нескольких лиц все они признаются соавторами. Закон не признает соавторами лиц, которые оказывали автору не творческую, а материальную, организационную, техническую помощь (например, спонсоры, инвесторы и проч.) или способствовали оформлению прав на изобретения (например, патентные поверенные).

Работодатель автора — это юридическое лицо, обеспечивающее деятельность по созданию служебного изобретения, которая относится к служебным обязанностям автора и к выполнению конкретного задания работодателя.

Лица, указанные в заявке — это лица, которым автор или работодатель передает свои исключительные права после выдачи патента. Такими лицами могут быть родственники автора, его спонсоры, инвесторы и проч.

Правопреемники вышеуказанных лиц — это лица, к которым переходит право получить патент в силу ряда правовых оснований, например при реорганизации юридических лиц, наследовании и проч.

Первичные субъекты патентного права называются патентообладателями. Законодательство признает и иные субъекты патентного права, поскольку исключительное право на изобретение патентообладатели могут передать иным лицам, которые становятся правообладателями.

В отличие от объектов авторского права и смежных прав, для которых действует принцип презумпции обладателя права, для объектов промышленной собственности он не является необходимым, поскольку принадлежность первичного права на объект промышленной собственности устанавливается охранным документом.

Существует немало совместных изобретений, созданных творческим трудом нескольких изобретателей. Совместными изобретениями могут быть как неделимые изобретения, представляющие собой одно неразрывное целое, так и делимые изобретения, представляющие группу связанных междусобой единым изобретательским замыслом изобретений, созданных отдельными авторами.

§ 5.7. Объекты изобретений

Прежде чем рассмотреть условия патентной охраны, необходимо остановиться на проблеме объектов или видов изобретений, которым может быть предоставлена патентная охрана.

С 1934 г. ст. 1(3) Парижской конвенции устанавливает, что «промышленная собственность понимается в самом широком смысле и распространяется не только на промышленность и торговлю в собственном смысле слова, но и на области сельскохозяйственного производства и добывающей промышленности и на все продукты промышленного или природного происхождения»¹. Избыточность этой нормы очевидна, и многие специалисты считают, что патенты не должны относиться ко «всякой деятельности и ко всем видам продукции, перечисленной в пункте (З)»².

В соответствии со ст. 27(1) Соглашения ТРИ ПС патенты должны выдаваться на «любые изобретения, объектом которых являются продукты или способы во всех областях техники»³. Другими словами, патенты могут выдаваться на технические изобретения. Долгое время ими считались изобретения, относящиеся к машиностроению, химической промышленности, металлургии, энергетике, электронике и смежным отраслям производства.

В последнее время значительные успехи достигнуты в области биотехнологических производств, особенностью которых является то, что они осуществляются с помощью живых организмов. Методы генной инженерии позволили видоизменять существующие биологические объекты и использовать новые способы для получения разнообразных продуктов. Разработчики новых продуктов и способов в своем стремлении получить монопольное право на свои достижения смогли убедить патентные ведомства в необходимости соответствующего патентования, несмотря на то, что живые организмы не относятся к технике. В результате охраняемыми изобретениями стали признавать биотехнологические изобретения.

Многие специалисты считают, что патентование живых форм ведет к серьезным последствиям для человеческого общества. Дело не в том, что патентование живых форм выходит за рамки традиционных представлений о патентовании во всех областях техники. Например, считают, что сельскохозяйственное производство принципиально ничем не отличается от иных отраслей производства, поскольку оно может носить технический характер. Однако в любом таком производстве основным является естественное воспроизводство живых организмов. Человек может улучшить или ухудшить воспроизводство живого, например породу животного или сорт растения, но он не может создать живое техническими средствами. Человек лишь создает приемы и методы получения модифицированных живых организмов и продуктов их жизнедеятельности.

Существуют многочисленные доказательства, что модифицирование существующих живых организмов не всегда безопасно. Дело в том, что все существующие биологические виды прошли длительную эволюцию, в результате не приспособившиеся к изменяющейся окружающей среде виды погибли. Вмешательство человека в естественную эволюцию биологических видов с помощью, например, генной инженерии может представлять серьезную опасность для существования человечества. Расширяющееся производство трансгенных и иных аналогичных продуктов, которые в краткосрочной перспективе выглядят привлекательными и полезными, в долгосрочной перспективе может оказаться очень опасным и гибельным.

Опасность патентования биологического разнообразия (biodiversity) особенно ощущают развивающиеся страны. Страны с переходной экономикой остаются в стороне от дискуссий по этой важнейшей проблеме и продолжают бездумно включать в законодательство о промышленной собственности возможность патентования всего живого без понимания последствий.

Необходимо отметить, что еще задолго до начала бурных дискуссий о патентовании биотехнологических изобретений под эгидой ВОИС 28 апреля 1977 г. принят Будапештский договор о международном признании депонирования микроорганизмов для целей патентной процедуры, который создал все предпосылки для патентования биотехнологических изобретений. В соответствии со ст. 3(1)(а) «договаривающиеся государства, которые разрешают или требуют депонирования микроорганизмов для целей патентной процедуры, признают для таких целей депонирование микроорганизма в любом международном органе по депонированию»'.

Повсеместное распространение информационных технологий сделало актуальным патентование продуктов и способов информационных технологий, хотя некоторые из них, например компьютерные программы, признаются неохраняемыми патентным правом. Тем не менее в США и в Европейском союзе выданы десятки тысяч патентов на компьютерные программы. Пока попытки Европейского союза добиться принятия директивы об изобретениях, в которых воплощены компьютерные программы, пока не увенчались успехом.

Глава 5. ПАТЕНТНОЕ ПРАВО 1 глава

Поиск по сайту