Samgny, VIII, S 383 ff.; Lassalle, System der erworbeneu Rechte.II; Goppert, Dogra J., 22, S. 1 ff.; Regelsberger,!, S. 47 ff; PjaH и Hofmann. Komm zu osterr BG. I, S 156 ff.; Excurse, I, S. 112—350; Gwrke. I, § 23, 24, Thur, I, S 15 ff; Wmdscheid-Kipp, I, § 32, Cohn- CapitonM.p. 47 suiv ;'Ehrenzv>eia, § 22 ff.; Pisko в Klang, I, S. &3ll.,Fuchs в Gruchot, 44, S. 1 ff, Lehmann, Zeitschr. fur Handelsrecht, 48, S. 1 11., Habicht, Die Einwirkung der BG auf Zuvorentstaudene Reehtsverhaltmsse, 3 Aufl., 1901; Affolter, System des deutschen burgerlichen Uebergangsreehts, 1903; Geschichte des mtertemporalen Privatrecnts, 1901; Stmnz в Holtzendorff's Enzyklopadie, I, S. 782 О литературе по административному праву, в которой также обсуждается проблема обратного действия, см. указания Flemer, Institutionen, 8, S. 88.
§ 55. Общие замечания. I. Если правоотношение возникло во время действия прежнего права, но должно стать предметом решения при действии нового права, то возникает сомнение,
ра или возмещение ущерба при подряде (§ 634, 635), исключается право на снижение цены, отступление от договора и возмещение ущерба по § 323 и ел (см. ниже, § 148, прим. 9).
4 Следовательно, неверно, что особый закон всегда исключает общий. Так, например, производящий платеж должник может, по § 368, потребовать квитанцию и наряду-с этим, по § 371, — возвращения долговой расписки, что, правда, прямо сказано в законе но это действовало бы и тогда, если бы в § 371 не было слов «наряду с квитанцией».
s Более высокое развитие права надо считать решающим в данном случае и тогда,, если постановление, в виде исключения, находится в более древнем теьсте.
РАЗДЕЛ I. ПРАВО
ПРЕДЕЛЫДЕЙСТВИЯ ПРАВОВЫХ НОРМ
•следует ли при решении руководствоваться старым или новым правом и в какой мере.
Этот вопрос не разрешается, как часто думают, положением, что «законы не имеют обратной силы»; ибо если даже закон действует лишь с момента вступления его в силу и только на будущее время, то с этим вполне совместимо, что он с этого момента на будущее время отменяет или изменяет также еще продолжающие существовать (прежде возникшие) отношения. Если сегодня вступивший в силу закон с этого момента отменяет или ограничивает мое право собственности, то это, может быть, несправедливо, но, во всяком случае, не есть обратное действие закона.
|
|
Другое положение, которое часто объявляли равнозначащим, но которое в действительности резко отличается от предыдущего: «новыми законами яе затрагиваются приобретенные права», —дает на наш вопрос достаточно ясный, но для многих случаев неверный ответ. Было бы, например, бессмысленно, закон, объявляющий десятину уничтоженной или отменяющий право •собственника земельного участка собирать плоды с деревьев, растущих на •его участке и упавших на участок соседа, не применять к существующему праву на десятину или к существующему праву собственности на земельный участок.
Для правильного решения нужно, прежде всего, разграничить два вопроса, а именно: что в этом отношении может предписывать закон и как, в случае сомнения, его нужно толковать.
II. Закон может присвоить себе обратную силу, —это не вызывает сомнения и в настоящее время общепризнано.
К закону, запрещающему некоторые договоры об игре, может быть добавлено, что и ранее заключенные договоры такого содержания должны считаться ничтожными; закон, отменяющий крепостное право, может установить, что бывшие до сего времени крепостные рассматриваются как свободные с момента рождения. Этим совершившееся не становится несовершившимся, а, наоборот, лишь устанавливается, что впредь нужно выносить решения такие, как если бы закон действовал уже и ранее. Господство же законодателя над будущим не может быть ограничено.
|
|
к
1. Подобного рода обратная сила (как если бы закон действовал уже ранее) может быть, однако, признана только тогда, если такая воля ясно может быть распознана (необязательно, чтобы она была прямо выражена); это особенно относится к законам, которые содержат аутентичную интерпретацию, причем иногда имеют только целью уяснить (предполагаемое) содержание прежнего закона. Судья поэтому должен применять законы, особенно -содержащие аутентичную интерпретацию, за которыми признана обратная сила, так, как если бы содержащиеся в них нормы действовали уже ранее и действительно имелись в прежнем (интерпретируемом) законе 1, следовательно, и для таких дел, которые
1 См. такжеNoy 19 praef, Nov 143 praeJ.; PrLR Einl.,§ 15: «Признанное со стороны законодателя необходимым и надлежащим образом опубликованное разъяснение прежнего закона имеет решающее значение для всех подлежащие разрешению правовых случаев»
Австр Г. У., § 8,'Сакс. Г. У, § 3 Bremer (Better's Jahrb, 2, S 24111) отрицают обратную
силу аутентичной интерпретации
в момент издания этого закона уже находились в апелляционной или ревизионной инстанции 2.
2. Но нельзя, как правило, допустить, чтобы закон, которому ^придана обратная сила, в особенности аутентичная интерпретация, распространялся также на отношения, окончательно установленные или ликвидированные вступившим в законную силу решением, мировой сделкой, отказом, признанием, исполнением, зачетом и т. д., окончательное урегулирование которых было бы этим впоследствии опрокинуто 3.
|
|
III. Если закон вторгается в существующие права — путем
ли придания себе обратной силы или в иной форме, — то большей
•частью (но не всегда) предоставление притязания на возмещение
казалось бы велением справедливости. В случае отчуждения
в порядке ст. 153 конституции 1919 г. *, имеется право на возме
щение, если оно не исключено имперским законом.
IV. Если закону не придана обратная сила, то вопрос о том,
распространяется ли он также на уже существующие отношения,
зависит от его содержания, а поскольку оно в этом смысле допу-
чжает сомнения, то он решается толкованием. Это вопрос толкова
ния для очень многих правовых вопросов гражданского права
разрешен во Вводном законе (ст. 153—217), но общий принцип
при этом установлен не был.
Все же наука не может отказаться от задачи найти основные:пршщипы для решения вопроса; ибо отдельные решения не исчерпывающи и без принципиальной установки не всегда приводят к несомненной аналогии. Научное познание отдельных норм требует также установления их связи с руководящей основной мыслью и осознания их исключительного характера.
Ввиду того, что эти основные мысли, как и следовало ожидать, •соответствуют общегерманскому праву, именно в нем можно найти ценные отправные пункты для решения задачи.
§ 56. Руководящие принципы. I. В качестве руководящего принципа для Г. У., как и для всякого другого закона, надлежит
2 Иной точки зрения придерживается Wmdscheid (§ 33) на случаи, когда обратная
«ила предписана (но не для аутентичной интерпретации) на основании Nov. 115 cap I
Однако это предписание имеет положительный характер и противоречит изъявленной
воле законодателя, что судить ну/кно так, как будто бы новый закон действовал >*е
ранее Поэтому это предписание не может уже Выть принято во внимание Kijip в Wind-
•echeid, 33, Anm 4, исключает применение, по крайней мере для ревизионной инстанции.
Это также, по-моему, не согласуется с волей законодателя
3 Таково общее мнение.
4 По очень спорному вопросу о понятии отчуждения в смысле ст. 153 конституции
1919 г. см Anschutz, Reichsverfassung zu Art. 153, с дальнейшими указаниями Предста
вленная там точка зрения, что отдельные вторжения, обязывающие к жертвам опре
деленных лиц или сравнительно тесный круг лиц, подпадают под действие ст 153, II,
охватывает самое существо дела См. также ст. 129 конституции 1919г. об охране благо-
' приобретенных прав государственных служащих
| ¶ |
ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ I. ПРАВО
установить следующее положение, вытекающее непосредственно из существа права как веления: «В случае сомнения надо считать г что всякое правовое положение имеет в виду регулировать только будущее, но не прошлое» (см. также Мотивы, I, стр. 19) 1. Каждое правовое положение, стало быть, говорит: «От сего дня должно» и т. д.
Но само собою понятно, что это «от сего дня должно» имеет совершенно различное значение в зависимости от того, относится лц оно к факту (действие которого определяется) или непосредственно к субъективному праву (которому приписывается определенное содержание, объем и т. п.). Положение: «от сего дня этот-факт должен иметь такое-то действие» (например, породить или отменить право), относится только к будущим фактам данного-рода. Положение: «от сего дня это право (например, земельная собственность) должно иметь такое-то содержание», относится ко всем существующим правам данного рода или имеющим возникнуть в будущем. Это мне кажется бесспорным, если мы пока что отвлечемся от того, что закон мог плохо выразить действительную направленность своей воли. В связи с этим нужно различать два основных вида правовых норм.
1. Правовые положения, которые определяют действие какого-либо факта (т. е. с которыми связываются возникновение, прекращение или изменение правоотношения), относятся только к будущим фактам этого рода 1а.
а) Если с фактом связано возникновение права и факт насту
пил до вступления в силу Г. У. или если для прав на недвижи
мость должны быть заведены поземельные книги, запись в которые-
имеет решающее значение, то до записи факт продолжает действо
вать и тогда, когда по новому закону ему такое действие не при
надлежит. '
Это прямо сказано и для тех случаев, когда могло бы возникнуть сомнение, так, например, в отношении заключенного брака (ст. 198, абз. 1} иг произведенного узаконения и усыновления (ст. 209) — до вступления в силу Г. У.; далее — в отношении смерти наследодателя, поскольку она вызывает последствия, относящиеся к праву наследодателя составить завещательное распоряжение (ст. 214, абз. 1) и договоров о наследовании (ст. 214,.
1 См. Code civ., Art. 2. «La loi ne dispose que pour 1'avenir,elle n'a point d'eJMt retro-\ctil» (закон устанавливается лишь на будущее, обратного действия он не имеет); § 5ABGB; заключительный титул Швейцарского гражданского уложения, ст. 1.
'а См. также BGE,54,S. 154(«правоотношение, построенное соответственно всему фактическому составу»), и, кроме того, L. 7 С. de leg, I, 14. «Leges et constitutions futuris. certum est dare lormam negotlis, non ad lacta praetenta гелгосап» (известно.что законы устанавливают форму для будущих сделок, но не относятся к прошлым фактам). Cic. in Ver-гега, II, I, 42: «De jure civili si quis novi quid mstituit, is omnia quae ante acta sunt rata ease patitur» (если кто устанавливает что-нибудь новое, тот подтверждает все, совершенное раньше). Обратите внимание, что речь идет только о фактах. См. ст. I заключительного титула Швейцарского гражданского уложения.
ПРЕДЕЛЫДЕЙСТВИЯ ПРАВОВЫХ НОРМ
-абзТ 2) 2. Это косвенно вытекает также для многих других фактов, например для тех, последствием которых является возникновение сервитутов (ст.187). права земельной собственности (ст. 189), залогового права на земельные участкп (ст. 192), далее — для оснований возникновения обязательств (ст. 170) (см. ниже, II, 1а).
б) Правовые положения, которые по новому праву связывают прекращение или изменение какого-нибудь правоотношения с каким-нибудь фактом, относятся также ко всем будущим фактам этого рода и, следовательно, влекут за собой, если факт подпадает под действие нового права, прекращение или изменение подобных отношений, возникших еще при господстве прежнего права.
Так, ранее установленные обязательства с 1 января 1900 г. прекращаются или изменяются посредством исполнения, внесения в депозит, зачета, просрочки и других фактов в соответствии с Г. У. 3
В особенности последовавшее после вступления в действие Г. У. отчу--ждение сданного в наем или в аренду земельного участка налагает на приобретателя обязанности наймодавца в силу §571, если отношение найма существовало уже до 1900 г. (ст. 172).
Имеется прямое указание (ст. 201), что развод и прекращение супружеского общения с 1 января 1900 г. регулируются предписаниями Г. У. также в отношении ранее заключенных браков.
Тот же принцип действует и для прекращения собственности, владения, ипотеки, залоговых прав по ст. 180, 181, 192, 195.
Погашение притязаний давностью по Г. У., начиная с 1 января 1900 г., также относится к притязаниям, возникшим до 1900 г. (но еще не погашенным давностью), ст. 169 (об имеющих здесь место особенностях будет сказано при рассмотрении давности).
По аналогии с погашением в силу давности трактуются случаи не закончившегося еще на 1 января 1900 г. приобретения по давности (ст. 185).
2. Вторая категория правовых норм относится непосредственно к самим правам; она определяет, следовательно, непосредственно (т. е. без связи с фактами возникновения или прекращения) их •содержание или действие, их бытие или небытие. Нормы этого рода также обращены лишь к будущему. Но подобная норма именно говорит о том, что права этого рода в будущем, т. е. с настоящего момента, будут иметь такое-то содержание или такое-то действие, что они должны быть или больше не быть. Она охватывает, равным образом, уже существующие права этого рода. Они также с этого момента имеют данное содержание и данное действие или прекращаются.
Поэтому, например, право Г. У. с момента вступления его в силу находит применение к существующему отношению владения (ст. 180), к существующей собственности (ст. 181), к личным последствиям существующих браков (ст. 199); тот же принцип действует в отношении ипотек и земельных
- В отношении норм ст. 213, 214, абз 1 п 2, нужно принять во внимание также ска. занное ншке, III, 2.
з Иначе обстоит дело при предварении об отказе, при отменительном условии и вообще при таких основаниях прекращения, истинная причина которых коренится в заключении договора. См. ниже, III, 1.
ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ I. ПРАВО
ПРЕДЕЛЫДЕЙСТВИЯ ПРАВОВЫХ НОРМ
долгов, хотя здесь, разумеется, практически Г. У. может быть применено» лишь с того времени, как были заведены поземельные книги (ст. 192, 195) Ч
II. Вопрос, вызывающий в некоторых случаях сомнения, а именно: имеет ли данная норма в виду определить действие факта или непосредственно содержание и действие субъективного праваг не может быть разрешен только по буквальному тексту 5. Напротив, необходимо, прежде всего, отметить следующее различие:.
1. В некоторых правоотношениях их содержание п действие определяются преимущественно фактами, которые вызывают правоотношение к жизни, в первую очередь — волею сторон. В этом случае, следовательно, правовая норма, даже когда она по своей форме как будто определяет содержание правоотношения, по существу регулирует действие упомянутых правообразующих фактов. Не имеется двух правовых норм: одной — о том, что такие-то. факты порождают право, и второй — о том, что право должно» иметь такое-то действие, а имеется только одно единственное правило о том, что такие-то факты должны порождать право-такого-то содержания с таким-то действием. Здесь, следовательно, в отношении содержания и действия имеет решающее значение та-право, которому подчиняются правообразующие факты.
а) Сюда относятся, главным образом, обязательственные права~ Содержание обязательственного права определяется во всех почтит
4 О важнейших отклонениях от установленного принципа, вызываемых особыми причинами, см. ниже, § 57.
3 На этой ошибке основаны почти все возражения против выставленной в тексте. (I, 2) основной мысли. Так, Wmdscheid-Kipp (I, § 32, Ащп. 6) умозаключает, что этот принцип неверен, так как правило: «покупатель не несет больше ответственности за гибель», не распространяется на ранее заключенные договоры купли-продажи Последнее, конечно, верно; но ответственность за риск, несомненно, устанавливается и оформляется договором купли-продажи (в силу особого соглашения или действующих правовых норм)_ Норма об ответственности за риск есть норма о действии факта купли-продажи и относится! следовательно, не сюда, а к сказанному выше (I, ia), и именно, согласно установленным правилам, не распространяется на прежние факты этого рода (более подробное обоснование дается далее в тексте). Правило: «купля-продажа не ломает больше найма» (Kauf Dricbt nicnt mebr Miete), относится также не сюда, а к изложенному выше (I, 16) и разрешено законом в противоположном мнению Виндшейда смысле (ст. 172). Прекращение отцовского узуфрукта может произойти по-разному (см. ниже, IV); равным образом прекращение нрава несовершеннолетнего на восстановление может иметь либо тот смысл, что право несовершеннолетнего на восстановление вообще не должно впредь существовать, — тогда устраняются и уже существующие права на восстановление, — либо, что. правовые сделки и другие клонящиеся ко вреду несовершеннолетнего факты порождаюг последствия, которые не могут быть оспорены в порядке ш integrum restrtutio, тогда право на реституцию не распространяется на прежние факты этого рода, так ше как я правило, которое объявляет действие какого-либо факта оспоримым (иным путем, чем> посредством ш integrum restitutio) или более не подлежащим оспариванию. Все эти примеры на самом деле подтверждают изложенные выше правила, в основном признанные-уже Савиньи, которые они якобы должны опровергнуть. Конечно, внутренне они обосновываются лишь указанием в тексте (I) (чего нет у Савиньи), где они выводятся из общего-принципа и могут быть применены только с учетом приведенных ниже (II, 1 и 2) различий. Наконец, из них допускаются исключения (см. нише, § 57).
отношениях его возникновением — прежде всего договором. Содержание и действие договора нужно, следовательно, расценивать по тому праву, которым определяется возникновение обязательственного права. Существует одно единственное правило, которое нельзя разделить на две части, а именно, что договор определенного содержания порождает сконструированное определенным образом и так же действующее обязательственное право. Правильно поэтому ст. 176 Вводного закона устанавливает, что для обязательственного отношения, возникшего до вступления в силу Г. У., руководящим является прежнее право 6.
б) То же самое и по той же причине относится к имущественному режиму состоящих в браке супругов; ибо его содержание, по существу часто определяется волеизъявлением и другими обстоятельствами, имеющими место при его установлении, а с имущественными отношениями супругов столь тесно связаны вытекающие из них наследственно-правовые последствия, что и для этих последних должны быть объявлены руководящими прежние законы (ст. 200) 7.
2. Что касается вещных прав, чисто семейных отношений и их непосредственных последствий, далее, таких правовых положений, как совершеннолетие, ограничение дееспособности и т. п., дело идет, напротив, о правоотношениях, содержание которых в общем твердо установлено. Нормы Г. У., касающиеся этого содержания, самостоятельны, а не только дополняют основные; положения о возникновении этих правоотношений. Поэтому, согласно вышеуказанному правилу, они также относятся к правоотношениям и к правовым состояниям этого рода, уже существовавшим в момент вступления в силу Г. У. 7а
Поэтому по новому закону обсуждаются в отношении содержания и действия:
уже приобретенное правовое положение совершеннолетнего (ст. 153; см. также ст. 154);
уже наступившее ограничение дееспособности вследствие душевной болезни или расточительности (ст. 155, 156);
правовое положение безвестно отсутствующего, объявленного умершим в отношении его родительской власти, установления опеки, попечительства и т. д. (ст. 160) и правовое положение оставшегося в живых супруга по вопросу о вступлении в новый брак (ст. 159);
8 См. также относительно влияния пороков воли RGE, 110, S. 32. Об особых постановлениях, например о найме и аренде и договоре найма услуг (ст 171), см. ниже, § 57; о прекращении и изменении обязательственных отношении см. выше, I, 16
7 О предотвращении длительного сосуществования старого и нового права, касающегося имущественных отношений супругов, см. ниже, § 57, II, 2.
7а Особенно интересно, что Швейцарское гражданское уложение прямо восприняло доктрину Эннекцеруса. Заключительный титул к Швейцарскому гражданскому уло/ке-ншо (ст. 1, II, и 3, ст. 3) гласит: «Правоотношения, содержание которых предписано законом, независимо от воли участников должны, после вступления в силу настоящего, закона, обсуждаться по новому праву, хотя бы они возникли до этого -момента».
ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ I. ПРАВО
ПРЕДЕЛЫ. ДЕЙСТВИЯ.ПРАВОВЫХ -НОРМ
правовое положение существующих юридических лиц (ст. 163);
существующие ограничения права распоряжения (ст. 168);
личные отношения супругов в уже существующем браке (ст. 199),
отношения между родителями и уже родившимися законными детьми (ст. 203);
правовое положение уже родившихся внебрачных детей (ст. 208; об исключениях см. ниже);
существующая опека и попечительство (ст. 210);
существующие отношения владения (ст. 180; см. также ст. 191, абз. 2);
существующая собственность (ст. 181), следовательно, также существующая общая собственность, и обязательственное отношение общности по идеальным долям, возникающее из общности вещного права (ст. 173);
существующие ипотеки и земельные долги (ст. 192 и 195),
в основном также существующие наследственное право застройки и сервитуты (ст. 184, предл. 2).
III. Особые трудности возникают в отношении правового действия, вытекающего из множества различных во времени фактов.
1. Если один факт является действительной причиной правового
действия, а другой — только условием, при наступлении которого
упомянутый факт вызывает действие, то решающее значение имеет
первый факт.
Поэтому действие условных юридических сделок и сделок с установленным сроком подчинено тому закону, который действовал во время заключе-лия сделки, хотя бы при наступлении условия или срока действовал новый закон. Равным образом при отменительном условии и окончательном сроке решает время совершения сделки, а не время наступления условия или срока 8; точно так же для предварения об отказе от договорного отношения решающее значение имеет время заключения договора, так как тогда возникло отношение, об отказе от которого может быть заявлено 9. Ответственность по возмещению вреда из деликта определяется по времени совершения деликта, а не по гораздо более позднему времени, когда был причинен вред 10. Установленное при господстве общегерманского права пользовла-дение юридического лица и после вступления в силу Г. У. прекращается по истечении 100 лет со времени его установления, потому что пользовладение возникло тогда с этим ограничением во времени.
2. В других случаях решает вообще право того времени, когда
наступил последний момент фактического состава. Поэтому, на
пример, порядок наследования регулируется по моменту смерти
завещателя, а не по моменту возникновения родства.
Но если один из моментов фактического состава представляет собой законченную юридическую сделку, то решающим для ее действительности и толкования является момент заключения •сделки. Поэтому, например, содержание и действительность
> 8 См. также мотивировку Вводного закона, стр. 256 ел., и Прот., VI, стр. 498.
о Ст. 171- «Если предварение об отказе после вступления в силу Г. У не последует в первый срок, когда оно допустимо по прежним законам» См также Seuffert, 19, № 3. По тем же основаниям по вопросу, обосновано ли притязание на восстановление в прежнее состояние, следует применять право, действовавшее в момент возникновения (а не решения о восстановлении); RGE, 54, S. 153 ft. ю RGE, 99, S. 225.
завещательного распоряжения, договора о наследовании, отказа от наследства следует обсуждать по праву, действовавшему в момент -совершения этих действий.
IV. Вышеизложенные (I) и подробно освещенные (II, III) основные мысли отнюдь не бесспорны. Нередко применение нового права ставится в зависимость исключительно от степени его этического и экономического значения или ненадлежащим образом ограничивается в силу принципа неприкосновенности приобретенных прав, который уже был нами отвергнут в качестве общего правила. Однако эти точки зрения — а наряду с ними и многие другие — могут иметь значение, если сомнительно, имеет ли ввиду новый закон нормировать лишь действие какого-нибудь факта или прямо постановить о бытии содержания прав (см. ниже, § 57); но эти взгляды отнюдь не могут заменить это различие или сделать его излишним. Совершенно очевидно различие между двумя следующими предписаниями: «все, что приобретают домочадцы, они приобретают в качестве свободной собственности» и «право отца на имущество домочадцев отменено» ", а также различие между предписаниями «хранитель отвечает (из факта заключения договора хранения) за небрежность» и «участник общей собственности отвечает (из существующей общности права собственности) за небрежность».
§ 57. Сомнительные и особенные случаи. I. Если остается сомнительным (даже с учетом разграничений, приведенных в предыдущем параграфе, II), нормирует ли правовая норма только действие порождающего право факта и не затрагивает, следовательно, существующие (основанные на прежних фактах этого рода) права, или она непосредственно относится к самим правам (их содержанию, действию, бытию) и, стало быть, также изменяет или отменяет существующие права, — это сомнение подлежит разрешению путем толкования.
II. Для такого толкования, а также для понимания некоторых норм Вводного закона нужно иметь в виду следующие точки зрения:
1. Чем значительнее причины, приведшие к установлению нового закона, тем больше оснований считать, что действие его сильнее и что он охватывает также существующие права. Это действует в частности тогда, когда новый закон основан на соображениях нравственности или предназначен устранить хозяйственные и социальные неурядицы 1.
Поэтому норму § 138, абз. 2,о ничтожности ростовщических сделок надлежит распространить также на уже установленные права требования 1а, приобретенные путем ростовщичества (§ 617, 618); защитительные нормы — на лиц, обязанных по договору найма услуг, а вытекающее из § 624 ограничение сроков для договоров найма услуг — также на договоры найма услуг, заключенные до 1900 г.; ничтожность отказа от права предварения
11 Этим, конечно, не исключается полностью допустимость ограничительного толкования последнего постановления, но для такового требуются весьма веские основания, которые можно противопоставить ясному тексту., 1 Это прямо выражено в заключительном титуле Швейцарского Г.У., ст. 2,
1а См. также RGE, 47, S. 103. Но это ни в коем случае не относится ко всем императивным нормам; RGB, 42, S. 102, 43, S. 25.
14 Л. Эннекцеруе
ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ I. ПРАВО
ПРЕДЕЛЫДЕЙСТВИЯ ПРАВОВЫХ НОРМ
о расторжении договора найма из-за вредности помещения для здоровья (§ 544) — также на ранее заключенные договоры найма 2.
2. Законодатель в общем стремится к тому, чтобы по возмож
ности избежать длительного одновременного существования преж
него и нового права. Поэтому если отношения, для которых,
согласно обоснованным выше принципам, руководящим должно
было быть старое право, рассчитаны на долгое время, то законо
датель часто подчиняет эти отношения новому праву, иногда даже
без особого о том постановления, исходя из того, что такое под
чинение было законодателем предусмотрено.
Так, например, к существовавшим на 1 января 1900 г. отношениям найма, аренды и личных услуг, если предварение об отказе от договора после вступления в силу Г. У. не последовало в первый же срок, который был установлен для них по старому праву,—начиная с этого срока применимо Г. У., ст. 171. Режим имущественных отношений супругов в существующих браках не переходит автоматически в одну из систем имущественных отношений между супругами по Г. У.; но законодательству земель (ст. 218) предоставлено право такого превращения, и оно его широко использовало.
Изъятие из обращения документов на предъявителя с 1 января 1900 г. по ст. 176 просто не действительно, вследствие того, что они часто вовсе не датированы или дату нельзя разобрать и поэтому существование старого права наряду с новым было бы в данном случае особенно опасно.
3, Если бы новое право было применимо согласно общим прин
ципам (см. выше, § 56,1,1в и 2), то все же оно должно быть исклю
чено в следующих случаях:
а) Если между соответствующими правоотношениями старого
и нового права существуют глубокие различия (вследствие много
образия партикулярного права) и нельзя пройти мимо этих раз
личий и если в обоих случаях нет веских оснований для столь-
глубокого вторжения в существующие права частных лиц.
Поэтому, например, по ст. 184, предлож. 1, исключается применение нового права в отношении вещей и прав, кроме упомянутых выше, в § 56, ипотек, земельных долгов, наследственного права застройки и сервитутов.
По ст. 181, абз. 2, продолжает применяться прежнее право к некоторым отношениям общности 3, регулируемым особым правом.
По ст. 182, согласно старому праву, сохраняется существующая собственность на отдельные этажи домов.
Ст. 164 регулируются по прежнему праву существующие земельные общины и подобного рода союзы, независимо от того, являются они юридическими лицами или нет.
б) Далее, применение нового права исключается, если бы оно-
отличалось излишней, не оправдываемой вескими основаниями
суровостью.
2 Наоборот, RGE, 46, S. 253 Я., 57, S 21, не распространил постановления о том, что не может быть предъявлен иск об уплате маклерского вознаграждения ва посредничество при заключении брака, наподобие маклерских договоров, заключенных до 1900 г, так как закон не считает таковые безнравственными (I). То же признано и в отношении § 343 (право судьи на уменьшение договорной неустойки); RGE, 53, S. 421 (1).
8 Об изложенном в тексте ограничительном толковании ст 181, абз. 2, см. Planckr zu Art. 181, 6, и указанные там авторы.
Поэтому, например, существующие, но не занесенные в поземельные книги сервитуты не подвергаются (по крайней мере непосредственно) риску, вытекающему из принципов Г. У. относительно официальной достоверности поземельных книг (ст. 187).
Далее, некоторые существующие крестьянские права пользования остаются в силе и подчиняются законам земель (ст. 184, 197), хотя они вообще не принадлежат к вопросам, отнесенным к компетенции законодательства земель, Г. У. неизвестны и, по общему правилу, должны были бы с 1 января 1900 г. утратить силу.
Разумеется, эти точки зрения нужно иметь в виду также при толковании.
III. Предыдущее изложение ограничивается основными мыслями и касается подробностей лишь для разъяснения и обоснования этих мыслей. Более детальное изложение отдельных норм будет дано при рассмотрении тех правовых вопросов, к которым они относятся.